Контролируемая задолженность

10 февраля 2015

Что попадает под термин «контролируемая задолженность»:

  • Любой долг перед зарубежной компанией (организацией), если в ее прямом или косвенном владении находится более 20% уставного (складочного) фонда российской компании;
  • Задолженность по долговому обязательству перед российской компанией (организацией), если она признана в отношении данной иностранной компании аффилированным лицом (по закону РФ);
  • Задолженность, гарантом которой выступает аффилированное лицо и/или иностранная компания, возлагающая на себя ответственность за исполнение всех долговых обязательств российской компании;
  • Долг, размер которого в 3 и более раз больше разницы между суммой активов и величиной налоговых обязательств российской компании (для банковских и лизинговых организаций эта цифра составляет 12,5).

*Этот расчет осуществляется в последний день налогового периода при определении предельного процента, который в соответствии с Налоговым Кодексом РФ (п.1 ст.269) входит в состав расходов.

**Кроме тех случаев, когда допускается непринятие процентов по займу на расходы (тонкая капитализация). Этот вопрос регулируется п.2 ст.269 НК РФ.

Данный аспект является очень значимым для любой организации, имеющей среди учредителей иностранные компании. Проверке налоговой отчетности таких организаций налоговая инспекция уделяет особенно пристальное внимание. Так как считает, что контролируемая задолженность, а, точнее, схема учета расходов по ней, позволяет российским компаниям уходить от уплаты законных налогов.

Позицию налоговиков поддерживает и Высший Арбитражный Суд России, который совсем недавно определил «правых» в судебном разбирательстве между МИ ФНС №1 и угольной компанией «Северный Кузбасс».

Вот основные пункты Постановления ВАС РФ за номером 8654/11 от 15.11 2011 г.:

  • Международный договор, определяющий вопросы ухода от двойного налогообложения, применяется исключительно при наличии противоречий между национальным и международным законодательством. Только в этом случае вопросы налогообложения между российской и иностранной организацией могут регулироваться при помощи иных правовых актов.
  • Урегулирование этих вопросов посредством международных договоров помогает устранить «налоговую» дискриминацию, которая может возникнуть в отношении представителей одной договаривающейся страны относительно представителей второй договаривающейся страны. А, также, гарантирует равноправие представителям всех договаривающихся государств относительно требований по налогообложению.
  • В качестве «средства», препятствующего минимизации налоговых выплат, могут выступать специальные правила налогообложения, основанные на нормах национального законодательства. Одно такое правило отражено в п.2 ст.269 НК РФ. Согласно ему, все российские организации-налогоплательщики, учитывающие проценты по долговым обязательствам компаниям, доминирующим в их деятельности (в любых ее формах), имеют ограничения по этому учету.

На основании всего вышеизложенного можно сделать следующий вывод. Ориентирование на нормы национального законодательства при соглашении о недопустимости двойного налогообложения не только возможно – оно необходимо. Следовательно, на резидентов с признаками ассоциированного предприятия это не распространяется.

А, значит, выплачиваемые по договорам займов суммы не включаются в расходную статью и не могут влиять на уменьшение налога на прибыль. Вот такое резюме вынес Высший Арбитражный Суд Российской Федерации после рассмотрения дела «МИ ФНС №1 – Угледобывающая компания», основным вопросом которого и была именно «тонкая капитализация». Тем не менее, специалисты Консалтинговой группы «WiseAdvice» доказали неоднозначность такой позиции.

Исходные данные: по договору процентного займа компания выплачивает учредителю из Германии некие суммы процентов. И считает правомерным принятие этих выплат в расходы по налогу на прибыль. Налоговики, в свою очередь, в качестве доказательства своей позиции приводили озвученное выше Постановление Высшего Арбитражного Суда РФ.

Однако судебная инстанция эти доводы к рассмотрению не приняла, объяснив свою позицию тем фактом, что Соглашение об избежании двойного налогообложения между данными странами (Россия-Германия) предполагает некоторые законодательные особенности.

Его действие дополняет и расширяет Протокол от 29.05.1996 г., в котором указано следующее. Если в компании-резиденте одного договаривающегося государства участвует резидент другого договаривающегося государства, суммы процентов, выплачиваемые первой компанией, подлежат неограниченному вычету. Происходит это при исчислении налога на прибыль в первом государстве и не зависит от статуса заимодавца и срока действия договора по займу (число дней задолженности).

Другими словами, Соглашение с Германией предполагает отличные от налогового законодательства условия принятия расходов на выплату процентов по займам и допускает их неограниченный вычет. Тем самым, предусматривая несколько другие правила для исчисления прибыли на налог.

О законности и устойчивости нашей позиции и неуверенности налоговиков говорит тот факт, что последние не стали подавать жалобу в Федеральный арбитражный суд МО. Так как вероятность отрицательного результата была высокой и могла создать невыгодный им прецедент отрицательной практики на уровне кассационного суда. Конфиденциальность всех судебных материалов регулируется Соглашением, заключенным с Клиентом Консалтинговой группы «WiseAdvice». Все заинтересованные лица могут ознакомиться с обстоятельствами данного судебного разбирательства в пределах, обозначенных в этом Соглашении.

Персональная письменная консультация
Наталья Игуш
аудит, due diligence
Виктория Варламова
Налоговый консалтинг
Вадим Чимидов
Досудебные и судебные налоговые споры
Татьяна Тарасова
Зарплата, НДФЛ, соцвзносы, кадровый аудит
Кирилл Неймарк
Налоговое планирование, налоговый консалтинг
Сергей Худяков
Гражданско-правовые и корпоративные споры
Кира Трунтаева
Возмещение НДС представительство в судах
Виталий Цапков
Налоговые проверки, возврат переплаты по налогам
Наталья Наталюк
Налоговые проверки и оспаривание их решений
Ольга Новикова
Консультирование по бухучету и налогам
Любовь Резникова
Учет, аудит и трансформация по МСФО, управленческая отчетность
Анна Козлова
аудит, консалтинг по бухучету и налогам
Михаил Болдин
аудит, консультирование по налогообложению и бухучету
Наталья Сапко
Аудит, методология и автоматизация учета
Наталья
Игуш
Публикации и мероприятия с участием эксперта
Виктория
Варламова
Публикации и мероприятия с участием эксперта
Вадим
Чимидов
Публикации и мероприятия с участием эксперта
Татьяна
Тарасова
Кирилл
Неймарк
Публикации и мероприятия с участием эксперта
Сергей
Худяков
Кира
Трунтаева
Публикации и мероприятия с участием эксперта
Виталий
Цапков
Наталья
Наталюк
Ольга
Новикова
Любовь
Резникова
Публикации и мероприятия с участием эксперта
Статьи
02 октября 2018
Как пройти аудит по МСФО?
Анна
Козлова
Публикации и мероприятия с участием эксперта
Михаил
Болдин
Публикации и мероприятия с участием эксперта
Наталья
Сапко
100%конфиденциально
15 500консультаций провели
100 000ошибок исправили
45экспертов-практиков
Тест для бухгалтера: знаете ли Вы о возможных рисках?
Пройти тест