Ответ:
По нашему мнению, такие риски есть.
Обоснование:
Согласно положений Федерального закона от 12.07.2024 № 176-ФЗ (далее — Закон № 176-ФЗ), «раздробленным» бизнесом в налоговых целях признается предпринимательская деятельность двух и более хозяйствующих субъектов, имеющая следующие характеристики:
- деятельность является «единой» для группы;
- группа контролируется одними и теми же лицами;
- участники группы самостоятельны только формально;
- занижение сумм налогов путем применения специальных налоговых режимов в нарушение НК РФ, что является основной целью ведения бизнеса в формате группы ( Закона № 176-ФЗ).
В № 176-ФЗ определение «единой предпринимательской деятельности» не дано, поэтому оценка деятельности группы лиц на соответствие данному критерию может основываться на следующих признаках, признаваемых правоприменительной практикой доказательствами «единства»:
- деятельность участников группы представляет собой связанные между собой направления единого процесса, направленного на получение общего результата;
- деятельность осуществляется группой с использованием одних и тех же работников, производственных и иных ресурсов при тесном внутреннем взаимодействии.
Это означает, что, например, в случае применения участником группы упрощенной системы налогообложения, его деятельность может признаваться единой с деятельностью других её участников, если имеет место перераспределение на такого участника части работников и / или основных средств, задействованных в производстве продукта для не аффилированных покупателей, и доходов от реализации такого продукта: разделение производства «по цехам», вывод администрации и обслуживающего персонала, передача прав собственности на часть основных средств, открытие новых «торговых точек» и т.п.
Руководитель отдела налогового права и консалтинга
А именно:
- прямая или косвенная принадлежность ограниченному составу участников (явная или скрытая),
- подконтрольность единой «администрации» (формализованная или фактическая).
«Формально самостоятельными» могут быть признаны участники группы лиц, которые не ведут деятельность в своем интересе и на свой риск, а лишь принимают на себя статус участников хозяйственных операций с оформлением документов от своего имени в интересах контролирующих субъектов. Признаками такой «несамостоятельности» считаются:
- у участника группы отсутствуют основные и оборотные средства, кадровые и другие ресурсы для осуществления деятельности или соответствующие ресурсы перераспределены формально;
- интересы группы в отношениях с контрагентами, государственными органами и др. представляют одни и те же лица;
- бухгалтерские, кадровые, юридические, логистические и пр. службы для группы едины;
- группой используются единые результаты интеллектуальной деятельности и средства индивидуализации (программы для ЭВМ, ноу-хау, фирменные наименования, товарные знаки и др.), контакты для связи, Интернет-сайты и т.п.;
- единственным поставщиком или покупателем для одного участника группы является другой ее участник, либо поставщики и покупатели у группы общие.
НК РФ прямо запрещает совершать хозяйственные операции, основная цель которых извлечение выгоды в виде занижения налоговой обязанности или получения права на возмещение налога из бюджета. На этом же правиле базируется принцип вменения необоснованного дробления бизнеса: ведение деятельности не от имени одного налогоплательщика, а в формате группы лиц должно основываться на деловой цели, не связанной с извлечением налоговых преимуществ.
Признаками доминирующего налогового мотива в создании и функционировании группы лиц являются:
- участники группы созданы в течение небольшого промежутка времени либо непосредственно перед расширением производственных мощностей и /или/ увеличением численности персонала;
- налоговые обязательства по группе лиц уменьшились или практически не изменились несмотря на расширение хозяйственной деятельности в целом;
- показатели деятельности участника группы (размер дохода, численность работников и т.д.), определяющие право на применение налоговых преференций, ежегодно приближаются к лимитам;
- ресурсы внутри группы, покупатели и поставщики распределены между участниками исходя из налогового целеполагания.
В ситуации, изложенной в вопросе, выявляет следующие признаки «дробления бизнеса», наличие которых может обусловить предъявление соответствующих налоговых претензий:
- основная деятельность компании А и компании Б является идентичной;
- Группа администрируется одними и теми же лицами;
- бухгалтерский и налоговый учет в Группе ведется одними и теми же исполнителями;
- деятельность компании Б обеспечивается участником Группы;
- неналоговая цель учреждения компании Б на УСН не ясна.
При этом налоговая реконструкция обязательств компании Б будет предполагать следующее:
- НДС со стоимости товаров, работ или услуг, реализованных с применением УСН, будет исчисляться путем его выделения по расчетной ставке (20/120), так как НДС является частью цены и не должен уплачиваться из собственного имущества продавца;
- сумма НДС к доплате будет уменьшаться на налоговые вычеты по НДС, которыми компания Б не воспользовалось в связи с применением УСН;
- налогооблагаемая прибыль будет определяться как разница между доходами компании Б (за минусом исчисленного по расчетной ставке НДС) и его расходами. Так как суммы налога на прибыль считаются уплаченными в даты уплаты налогов участниками схемы дробления бизнеса, то исходя из этих дат инспекция произведет перерасчет пеней и штрафов, начисляемых по налогу на прибыль (п. 1.3 Обзора правовых позиций, сформированных ФНС России (направлен Письмом от 03.10.2023 N БВ-4-9/12603@));
- суммы налогов, фактически уплаченные компанией Б при применении УСН, будут зачитываться в недоимку, сформированную по правилам общего режима налогообложения (п. 10 Обзора правовых позиций КС РФ и ВС РФ, направленного ФНС России от 29.07.2024 N БВ-4-7/8573@, п. 13 Обзора судебной практики (утв. Президиумом Верховного Суда РФ 13.12.2023),
Хотите получить ответ на свой вопрос с полным правовым обоснованием? Закажите индивидуальную консультацию по абонементу . А для блиц-ответов — подписка .
ПРОСТО АУДИТ!
