Налоговые льготы для IT-компаний. Стоит ли выделяться в отдельное юрлицо?

Налоговые льготы для IT-компаний: правила применения

Антикризисная поддержка IT-компаний

Для поддержки IT-отрасли предусмотрены многочисленные льготы. Президент подписал соответствующий Указ о льготах для IT-компаний (Указ Президента РФ от 02.03.2022 № 83 «О мерах по обеспечению ускоренного развития отрасли информационных технологий в Российской Федерации»).

Им предусмотрено:

• обеспечить предоставление льготных кредитов по ставке, не превышающей 3%, на обеспечение текущей деятельности аккредитованных организаций и реализацию новых проектов;
• обеспечить выделение ежегодно из федерального бюджета грантовую поддержку перспективных разработок отечественных решений в области информационных технологий;
• предусмотреть выделение финансовых средств аккредитованным организациям на улучшение жилищных условий работников этих организаций и обеспечение повышения уровня их заработной платы, а также определить категории работников, на улучшение жилищных условий которых будут выделяться финансовые средства;

Принять меры, направленные на:

• освобождение аккредитованных организаций от налогового контроля, валютного контроля и других видов государственного контроля (надзора) и муниципального контроля на срок до трех лет;
• установление до 31 декабря 2024 г. для аккредитованных организаций налоговой ставки по налогу на прибыль организаций в размере 0 %;
• установление налоговых льгот и преференций для аккредитованных организаций, получающих доходы от распространения (размещения) рекламы или оказания дополнительных услуг с использованием приложений и онлайн-сервисов этих организаций либо доходы, связанные с реализацией, установкой, тестированием и сопровождением отечественных решений в области информационных технологий;

Уже реализовано:

1. Установили правила отсрочки от призыва на военную службу до достижения работниками возраста 27 лет на время их работы в российских IT-компаниях (Постановление Правительства РФ от 28 марта 2022 г. N 490);
2. Определены правила 3%-ых кредитов (Постановлением Правительства РФ от 16.04.2022 года № 682 внесены изменения в Правила предоставления из федерального бюджета субсидий в целях обеспечения льготного кредитования проектов по цифровой трансформации, реализуемых на основе российских решений в сфере информационных технологий);
3. IT-компании на 3 года освободили от государственного и муниципального контроля с 25.03.2022 (Постановление Правительства РФ от 24 марта 2022 года № 448);
4. Введен мораторий на выездные проверки IT-компаний (Письмо ФНС от 24.03.2022 года № СД-4-2/3586@).

ФНС направила нижестоящим налоговым органам указание о приостановлении в отношении аккредитованных IT-компаний проведения выездных налоговых проверок до 03.03.2025 включительно.

По мораторию на проведение выездных налоговых проверок хочу отметить, что камеральные проверки «айтишников» будут проходить. Поэтому надеяться, что можно не беспокоиться о применении налоговых льгот, если есть аккредитация в качестве IT-компании неверно. Кроме того, когда закончится мораторий на выездные проверки налоговый орган сможет проверить всю «налоговую» деятельность компании в глубину 3 года: за 2022-2024 года. Поэтому уже сейчас новые IT-компании заказывают налоговый аудит для проверки «начала их деятельности», чтобы точно знать, что они имеют право на льготы и доначисления им не грозят.

5. По налогу на прибыль установлена нулевая ставка на 2022-2024 год (Федеральный Закон от 26.03.2022 № 67-ФЗ).

В 2021 году IT-компании по налогу на прибыль платили всего 3% в федеральный бюджет и 0% в бюджет субъекта Российской Федерации (п.1.15 ст.284 НК РФ). На 2022-2024 года, как я уже сказала, для них установлена нулевая ставка. Кроме того, IT-компании могут применять льготные страховые тарифы- 7,6% (пп. 3 п. 1, пп. 1.1 п. 2, п.5 ст. 427 НК). Это существенная экономия.

Кроме того, ФНС в Письме от 17.03.2022 года № СД-4-2/3289@ (далее — Письмо) разъяснила, что не будет рассматривать как незаконное дробление бизнеса выделение IT-подразделения в отдельную компанию. Поэтому теоретически льготами для «айтишников» может воспользоваться любая организация, выделившая «айтишников» в отдельное юрлицо. Давайте рассмотрим, при каких условиях можно применять льготы по страховым взносам и налогу на прибыль.

Льготы по налогу на прибыль

Общие правила применения льготных страховых тарифов и нулевой ставки по налогу на прибыль одинаковые, однако есть некоторые нюансы по страховым взносам для «давно работающих» компаний, решивших применить льготные тарифы страховых взносов впервые. О них мы расскажем позже.

Основной вопрос — как определить долю «специализированных доходов», то есть какие доходы входят в их состав? Еще раз отмечу, что для применения льготных тарифов по страховым взносам практически те же условия, что и для применения льготных ставок, по крайней мере, в отношении «специализированных» доходов. Поэтому то, что я буду сейчас говорить о специализированных доходах, применимо и для страховых взносов.

Что включается в состав специализированных доходов, дающих право на применение льготной ставки по налогу на прибыль? Если говорить коротко, то это доходы от монетизации разработанных налогоплательщиком программ и баз данных, а также это доходы от оказания услуг по обслуживанию тех программных продуктов, которые вы модифицировали или адаптировали, но обо всем по порядку.

Начнем с доходов от передачи прав на программы ЭВМ.

Доходы от реализации экземпляров программ ЭВМ, разработанных организацией программ для ЭВМ, баз данных, включаются в состав специализированных доходов. Здесь понятно, о чем речь: о продаже экземпляров программ, в том числе в коробках.

Также в состав специализированных доходов включаются доходы от предоставления прав на использование программ ЭВМ и баз данных. Но все эти доходы включаются в состав специализированных только в том случае, если мы передаем права, продаем экземпляры программ для ЭВМ, разработанные именно нами — организацией, передающей права (См. Письма Минфина России от 23 ноября 2020 г. N 03-03-06/1/101948, от 17 декабря 2020 г. N 03-15-06/110969).

Здесь возникает вопрос: что такое программы, разработанные налогоплательщиком? Где это указано?

Минцифры в сентябре 2021 года выпустило большое письмо, где разъяснило понятия, которые мы можем применять в том числе для налога на прибыль и для страховых взносов. В письме Минцифры от 07 сентября 2021 N П11-2-05-200-38749 приведены понятия «разработка», «адаптация», «модификация», «установка», «тестирование», «сопровождение», и есть понятие, что такое программы ЭВМ и базы данных.

В этом же письме разъяснено, что процесс разработки программного продукта с учетом ГОСТ Р 51904-2002 может включать несколько стадий. Минцифры разъясняет, что разработка программного продукта включает в себя следующие процессы:

• определение требований к ПО;
• проектирование ПО;
• кодирование ПО;
• интеграция ПО.

Минцифры подробно разъясняет, что относится к тому или иному процессу. Мы сейчас это обсуждать не будем, потому что, на мой взгляд, все-таки это следует обсуждать с техническими специалистами.

В другом письме от 11 октября 2021 г. N П11-2-05-200-44970 Минцифры уже разъяснило более детально, что же все-таки считается разработкой ПО именно нашей организацией.

Получается, что, если хотя бы один работник нашей компании принимал участие в составлении ТЗ на разработку программного продукта, то мы уже можем считаться разработчиками этого программного продукта, потому что, как говорит Минцифры, требований к минимальной численности таких лиц не предъявляется. Конечно, если права на созданную программу будут принадлежать нашей компании.

Поэтому формально самое главное, чтобы в разработке ПО участвовало хоть одно физическое лицо. Подтверждать факт разработки программного продукта нашей компанией, даже если у нас 99% разработки выполнено субподрядчиками, могут внутренние документы, например:

• приказы о начале разработки или иные документы, свидетельствующие о начале разработки (приказ о создании рабочей группы и т.п.);
• приказы об окончании разработки или иные документы, свидетельствующие об окончании разработки (приказ о приемке, акт (протокол) приемки, акт приема-передачи нематериальных активов, приказ о постановке на баланс и т.п.);
• служебные задания и (или) технические задания в любой применяемой в организации форме — в отношении работников организации;
• договоры на разработку программы для ЭВМ, базы данных (всех или некоторых этапов (части этапов) разработки), дополнительные соглашения к ним, приложения, технические задания, спецификации, акты сдачи-приемки выполненных работ (оказанных услуг) — в отношении физических лиц в рамках гражданско-правовых отношений;
• любые иные документы, непосредственно предусмотренные локальными нормативными актами организации (приказами, положениями и т.д.).

Я рекомендую более детально ознакомиться с разъяснениями Минцифры и под руководством ваших технических специалистов определить и составить соответствующие документы, чтобы уже ни у кого не было сомнений, что вы разработчик программного продукта, тем более если в разработке принимают участие подрядчики — другие юридические лица.

Что еще нужно учесть? В специализированные доходы от передачи прав — именно от передачи прав на программные продукты, а не от их разработки НЕ включаются доходы, если такие права состоят в получении возможности распространять рекламную информацию в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет» и (или) получать доступ к такой информации, размещать предложения о приобретении (реализации) товаров (работ, услуг), имущественных прав в информационно-телекоммуникационной сети «Интернет», осуществлять поиск информации о потенциальных покупателях (продавцах) и (или) заключать сделки.

Под эту формулировку могла бы подойти практически любая программа ЭВМ, которая позволяет на сайте размещать рекламу или заключать сделки.

Из разъяснений Минфина (Письмо Минфина России от 18.12.2020 № 03-07-07/111669) мы поняли, что в Налоговом кодексе речь идет не о передаче прав как таковых, а о ситуациях, когда торговые площадки, всевозможные электронные торговые биржи под видом передачи прав на программу ЭВМ просто предоставляют доступ к личному кабинету, через который вы можете размещать рекламу на этом сайте или заключать сделки. Т.е. когда торговые площадки под видом передачи прав получают, по сути, плату за оказание рекламных услуг или свое посредническое вознаграждение.

В частности, Минфин говорит, если вы передаете права на программы, которые могут осуществлять электронный документооборот, то есть можно с их помощью заключать сделки, передаете права на так называемые CRM-программы по поддержке лояльности клиентов или, например, передаете права на программы по проверке контрагентов, то эти все доходы включаются в состав специализированных доходов, если вы являетесь разработчиком этих программных продуктов, то есть к «рекламно-торговым» исключениям не относится передача прав на реальные программные продукты.

Кроме того, в письме от 3 марта 2021 г. N СД-4-3/2692 «О применении IT-льгот» Федеральная налоговая служба уточнила, что эти «рекламно-торговые» исключения применяются, только когда передаются права на использование программы ЭВМ. Если у вас договор на разработку программы ЭВМ, то вы можете разрабатывать все что угодно, и эти доходы будут включаться в состав специализированных. В частности, в этом письме налогоплательщики спросили ФНС: «Мы разрабатываем программу для торговой площадки, то есть при помощи нашей программы торговая площадка будет осуществлять свою деятельность, заключать сделки, размещать рекламу. Включаются ли эти доходы в состав специализированных?».

ФНС ответила: «Конечно». Потому что в отношении разработки программных продуктов никаких рекламно-торговых исключений нет. Более того, в этом же письме от 3 марта Федеральная налоговая служба разъяснила, что, даже если вы, например, создали программу, которая позволяет организовать торговую площадку, и передаете права на эту программу, формально это подходит к исключениям, но, по мнению Федеральной налоговой службы, существо отношений сторон в данном случае предполагает именно передачу программного обеспечения, а не оказание услуг по размещению рекламы и заключению сделок. Поэтому даже в том случае, если вы передаете права на программы для торговых площадок, и вы являетесь разработчиком этого программного продукта, то доходы от передачи прав включаются в состав специализированных доходов, дающих право на льготные ставки по налогу на прибыль.

Но на всякий случай при передаче прав на такие ПО я бы рекомендовала сделать запрос в Минфин и получить индивидуальное разъяснение для своей компании о том, что при передаче прав на эти программные продукты доходы к исключениям из специализированных доходов не относятся. Все-таки письма ФНС — это письма ФНС. Они не носят нормативного характера. А адресные разъяснения Минфина освободят вас от начисления пени и штрафа, если у налоговых органов будет иное мнение по этому вопросу при проведении проверки.

Что еще включается в состав специализированных доходов?

Как я уже сказала, доходы от разработки программ ЭВМ и баз данных — здесь все понятно, никаких исключений для рекламно-торговых программ нет.

Также в состав «специализированных» включаются доходы от оказания услуг по адаптации и модификации программ ЭВМ, в том числе НЕ собственной разработки. Т.е. вы можете получать доходы от адаптации и модификации чужих программных продуктов, и эти доходы будут включены в состав специализированных, дающих право на льготную ставку по налогу на прибыль. Более того, в состав специализированных доходов включаются доходы от оказания услуг по установке, тестированию и сопровождению программ ЭВМ, которые вы сами разработали, либо которые вы адаптировали или модифицировали, что должно быть документально подтверждено (См. Письма Минфина России от 23 ноября 2020 г. N 03-03-06/1/101948, от 17 декабря 2020 г. N 03-15-06/110969).

Как я это понимаю? Когда вы осуществляете сопровождение собственных программных продуктов, то должен быть документ, что вы осуществляете сопровождение именно своего программного продукта — указание в договоре на сопровождение наименования и других данных сопровождаемого ПО. Когда вы осуществляете, например, адаптацию чужого программного продукта, а потом его, соответственно, сопровождаете, то, чтобы доходы по сопровождению тоже включались в состав специализированных доходов, нужно доказать, что вы сопровождаете именно то, что когда-то адаптировали.

Поэтому это может быть либо два договора, например, один на адаптацию, другой на сопровождение или один смешанный договор на адаптацию и сопровождение. Но при этом в договорах должна быть идентификация программного продукта, который вы адаптировали, и в этом же договоре или в другом договоре уже на сопровождение программного продукта также должна быть отсылка, какой именно программный продукт вы сопровождаете. Еще лучше, на мой взгляд, написать прямо в договоре на техническое сопровождение, что вы сопровождаете ранее адаптированный вами программный продукт.

Под модификацией понимается изменение самого программного продукта, и на модификацию нужно разрешение собственника ПО в лицензионном договоре, что он дает право вам на модификацию этого программного продукта. На адаптацию, насколько я понимаю, не нужно, потому что это незначительные изменения именно для установки на конкретное устройство.

Более или менее со специализированными доходами благодаря разъяснениям Минфина, ФНС и Минцифры мы разобрались.

Чтобы понять, выполняются ли у нас условия по специализированным доходам, мы включаем в числитель специализированные доходы, предусмотренные в Налоговом кодексе, а в знаменатель включаем все доходы по правилам налогового учета.

В целях расчета доли доходов берут данные налогового учета. При этом в расчет НЕ включаются доходы в виде курсовых разниц, в т.ч. при продаже/покупки иностранной валюты, а также доходы от уступки прав требования долга, возникшего при признании «специализированных доходов» и субсидии на финансирование расходов (указанные в п.4.1 ст.271 НК РФ). При подсчете доходов в целях определения 90% не учитываются необлагаемые доходы, поименованные в ст. 251 НК РФ (Письмо Минфина России от 24.08.2020 N 03-03-07/74034).

В случае, если по итогам налогового (отчетного) периода налогоплательщик не выполняет условие по доли «специализированных доходов» или по среднесписочной численности, а также в случае лишения его государственной аккредитации, он лишается права применять пониженные ставки налога на прибыль с начала года, в котором допущено несоответствие установленным условиям либо он лишен государственной аккредитации.

При выполнении условий по итогам этого же года (отчетного периода), налог на прибыль и страховые взнося можно пересчитать по льготным ставкам, представив уточненные расчеты по страховым взносам. Для применения налоговых ставок по налогу на прибыль действует аналогичный порядок (Письмо Минфина России от 21 января 2022 г. N 03-03-06/1/3668, Письмо Минфина России от 22 марта 2022 г. N 03-03-06/1/22054).

Льготные тарифы по страховым взносам

Как я уже сказала, по страховым взносам для айтишников тоже применяются льготные страховые тарифы при соблюдении определенных условий.

На первый взгляд они одинаковые с налогом на прибыль, но это только на первый взгляд.

Давайте посмотрим, чем отличаются условия для налога на прибыль от условий для применения льготных ставок по страховым взносам.

Первое. Для прибыли нам нужно обязательно иметь аккредитацию в Минсвязи или в Минцифре, а для применения льготных страховых тарифов достаточно свидетельства резидента технико-внедренческой особой экономической зоны или промышленно-производственной особой экономической зоны, то есть возможен и иной документ для применения льготных страховых тарифов (п.5 ст.427 НК РФ).

Второе. Можно сказать, что одинаковые критерии для применения льготных тарифов и налога на прибыль предусмотрены только для вновь созданных организаций. То есть только вновь созданные организации могут сразу применять льготные страховые тарифы при текущем соблюдении условий для применения этого льготного страхового тарифа.

Если ваша компания не относится к вновь созданным, и только хочет начать применять льготные тарифы по страховым взносам, она может начать это делать только в том случае, если по итогам девяти месяцев прошедшего года были соблюдены критерии для применения льготных страховых тарифов по численности и «спецдоходам» (Письмо Минфина РФ от 17.12.2020 г. N 03-15-06/110969). Так, Минфин разъяснял, чтобы применять льготные страховые тарифы с 1 января 2021 года, должны быть соблюдены критерии по итогам 9 месяцев 2020 года. Соответственно, чтобы начать применять льготные страховые тарифы в 2022 году, нужно соблюсти критерии для применения льготных страховых тарифов по итогам девяти месяцев 2021 года и далее соблюдать эти критерии в течение года (Письмо Минфина России от 27.09.2021 N 03-15-06/78062).

Также Минфин РФ пояснил, что IT-организация, не являющаяся вновь созданной организацией, должна соблюдать условия о 90 % «специализированных доходов» и средней численности работников не менее 7 человек по итогам девяти месяцев года, предшествующего году перехода организации на уплату страховых взносов по пониженным тарифам, за данный период только один раз — в год перехода на уплату страховых взносов по пониженным тарифам. Далее такая IT-организация для применения пониженных тарифов страховых взносов должна соблюдать аналогичные условия о доле доходов и средней численности работников по итогам расчетного (отчетного) периода Письмо Минфина России от 23.09.2021 г. N 03-15-07/77271, доведено Письмом ФНС от 16 декабря 2021 г. N БС-4-11/17658@). Т.е. если организация применяла в 2021 году льготные тарифы, то в 2022 году она продолжает их применять, если соблюдаются текущие условия для льготы (показатели за 9 месяцев 2021 года уже неважны).

Для применения льготных ставок по налогу на прибыль нам важно соблюдать все три критерия в текущем году. Для применения льготных страховых тарифов впервые «давно работающей организацией» нужно, чтобы критерии были соблюдены по итогам девяти месяцев прошлого года и в текущем году.

Какие компании считаются вновь созданными?

Минфин пишет, что, с его точки зрения, вновь созданными компаниями считаются те компании, которые осуществляли деятельность в области информационных технологий менее девяти месяцев года, предшествующего году перехода на уплату страховых взносов по пониженным тарифам. Если, например, компания была создана, в августе 2019 года, то в 2020 году она является вновь созданной организацией (Письмо Минфина России от 09.06.2021 г. N 03-15-06/45395).

У меня остался вопрос к Минфину: менее девяти месяцев — как считать? Если организация зарегистрирована в феврале прошлого года, то она будет считаться вновь созданной компанией в следующем году? Девять месяцев она проработала в календарном году, но вся проблема в том, что для отчетности за 9 месяцев по страховым взносам она работала, по сути, меньше девяти месяцев. Я бы сказала так, что вновь созданными организациями должны считаться те организации, которые были зарегистрированы в прошлом году.

Соответственно, если компания зарегистрирована в прошлом году, то в этом году она может применять льготные страховые тарифы при соблюдении условий для их применения в текущем периоде, то есть прошлый год нас тогда не интересует.

Но проблема с определением «вновь созданной организации», по сути, может возникнуть у компаний, зарегистрированных в январе, феврале и марте прошлого года. Если у вас соблюдаются условия по итогам девяти месяцев прошлого года, то, в общем-то, никаких налоговых рисков в этом случае не будет.

Третье отличие условий для льгот по прибыли и страховым взносам.

Для «стареньких» организаций, которые переходят на льготные тарифы страховых взносов впервые (п.5 ст.427 НК РФ) для определения условий по итогам 9 месяцев прошлого года используется средняя численность работников. А для соблюдения условий в текущем периоде, а также для налога на прибыль используется среднесписочная численность — не менее 7 человек. Это разные величины.

Для расчета численности и среднесписочной численности нужно руководствоваться приказом Росстата от 24.11.2021 N 832. В чем «изюминка»?

Хочу также напомнить, что участники проекта «Сколково», которые осуществляют деятельность в области информационных технологий, также могут выбирать, какие страховые тарифы им применить — для «сколковцев» или для IT-компаний (Письмо Минфина РФ от 07.12.2020 г. N 03-15-06/106519).

Особенности НДС

С 1 января 2021 года от НДС освобождается только передача прав на программы ЭВМ и базы данных, включенные в единый реестр российских программ для ЭВМ и баз данных (включая обновления к ним и дополнительные функциональные возможности), в том числе путем предоставления удаленного доступа к ним через «Интернет». Т.е. из операций, освобождаемых от налогообложения, исключены операции по передаче прав на программы и базы, не включенные в данный реестр (пп.26 п.2 ст. 149 НК РФ).

Также необходимо учесть, что работы по разработке программ, адаптации, модификации ПО, сопровождению — облагаются НДС по ставке 20% в общеустановленном порядке.

Поэтому при принятии решения о выделении IT-подразделения в отдельную компанию необходимо оценить возможность применения УСН, если большая часть доходов будет облагаться НДС. Об особенностях НДС при передаче прав на ПО расскажем позже.

Вывод:

1. Льготы по налогу на прибыль, страховым взносам, НДС применяются НЕЗАВИСИМО друг от друга!
2. Перед выделением IT-подразделения в отдельное юрлицо необходимо просчитать возможность применения льгот и минимизировать риски.

Вопрос для самопроверки:

Компания занимается разработкой ПО, которое устанавливает на оборудование и продает это оборудование. У нее есть аккредитация в качестве IT-компании. Можно ли применять льготы по прибыли и страховым взносам?

Правильный ответ — нет, не может, но если выделить «айтишником» в отдельное юрлицо, то оно при определенных условиях сможет воспользоваться льготами. Как именно нужно выделить подразделение в отдельную компанию и обоснование ответа мы обсудили на Круглом столе.

Стоит ли выделять IT-подразделение в отдельное юрлицо? Нюансы применения льгот и другие вопросы налогообложения в IT-компаниях.

В продолжение темы в ходе Круглого стола мы рассмотрели все нюансы начала применения льгот по страховым взносам и налогу на прибыль вновь созданными IT-компаниями, налоговые риски и пути их минимизации, льготы по НДС.

Вы можете посмотреть запись Круглого стола, прочитать конспект с ответами на популярные вопросы и получить презентацию спикера.

Посмотреть материалы >>