Содержание
Что такое «налоговая оговорка»?
В рассматриваемом контексте «налоговая оговорка» — это условие в гражданско-правовом договоре, возлагающее на поставщика (исполнителя) обязанность возместить покупателю (заказчику) сумму налогов, пеней и штрафов, уплаченных им из-за невозможности учесть расходы (налоговые вычеты) по исполненной сделке. Налоговая оговорка в договоре поставки, налоговая оговорка в договоре подряда или оказания услуг включаются на основании статей 406.1 и ГК РФ.
Какие нарушения контрагента задействуют налоговую оговорку?
Цель оговорки — возмещение налоговой недоимки покупателя, которая возникает в случае отказа налоговым органом в учете расходов и вычетов по НДС. Поэтому ответственность поставщика обычно предусматривают для следующих ситуаций:
- поставщик не исчислил или не заплатил налоги по исполненному договору поставки;
- поставщик имеет номинальный предпринимательский статус;
- поставщик использует «технические» компании или другие схемы ухода от налогообложения.
Каким документом должно оформляться нарушение контрагента?
В зависимости от договоренностей сторон подлежащие возмещению убытки покупателя могут выражаться в следующем документальном оформлении.
- Покупатель самостоятельно принял решение не учитывать расходы и налоговые вычеты по сделке, сдав соответствующие налоговые декларации и заплатив необходимые налоги, пени и штрафы. «Стандартные» основания для этого — письма налоговых органов о «налоговых разрывах» применительно к поставщику, результаты работы комиссий по легализации налогообложения и иные факты, дающие основания сомневаться в правомерности налогового учета хозяйственной операции.
- Отказ покупателю в учете расходов и налоговых вычетов зафиксирован камеральной или выездной налоговой проверкой. В этом случае обязанность поставщика возместить убытки может наступать после согласия покупателя с выводами инспекции и уплаты недоимки после акта налоговой проверки или решения инспекции, принятого по итогу.
Можно заметить, что первый подход больше отвечает интересам покупателя, поскольку не предполагает его обязанность возражать против претензий налоговой инспекции даже при их необоснованности; из-за этого он чаще используется, когда в заключении сделки больше заинтересован потенциальный поставщик, а покупатель не желает нести издержки в связи с оспариванием выводов инспекции.
Второй подход лучше защищает интересы поставщика, так как обычно предполагает его обязанность участвовать в формировании доказательственной базы по спору покупателя с налоговой инспекцией.
Советник государственной гражданской службы РФ II класса, руководитель налоговой практики и арбитражных споров
Когда налоговая оговорка не поможет?
Положительный эффект от применения налоговой оговорки возможен только при реальном получении от контрагента возмещения убытков — «техническая» компания по своим долгам, скорее всего, не ответит. В связи с этим, чтобы минимизировать свои риски при заключении договора с новым поставщиком, налогоплательщик должен в первую очередь удостовериться в том, что потенциальный контрагент является реальным хозяйствующим субъектом, готовым исполнить принятое на себя обязательство по договору, заплатить надлежащие налоги с полученного дохода, а также возместить по первому требованию убытки из-за применения налоговой оговорки.
Сложить представление о контрагенте позволяет его проверка, обычно проводимая на основе открытых данных (государственных реестров, онлайн-сервисов ФНС и других Интернет-ресурсов) и истребованной у контрагента информации (бухгалтерской и налоговой отчетности, документов по основным средствам, контрактов с третьими лицами и т.п.).
Также надо иметь в виду, что не будет удовлетворен иск о возмещении убытков, если недоимка возникла в результате умышленных действий налогоплательщика и его контрагента. Поэтому не следует рассматривать судебный процесс из налоговой оговорки как верный способ обелить спорную операцию — на вывод о вине покупателя в неуплате налогов он, скорее всего, не повлияет.
Когда применять налоговую оговорку?
Очевидно, что налоговая оговорка страхует риски покупателя только в отношениях с реальным хозяйствующим субъектом, поэтому ее включение в договор имеет смысл, если проверка потенциального контрагента не выявила фактов, свидетельствующих о возможном неисполнении им договорного обязательства или вызывающих подозрения в его налоговой добросовестности.
При этом, обращаясь в суд с иском о возмещении убытков, необходимо помнить, что в случае удовлетворения такого иска, налогоплательщик, исчисляющий налог на прибыль по методу начисления, будет обязан учесть присужденную ему сумму во внереализационных доходах и уплатить с нее налог независимо от фактического получения исполнения по решению суда.
Как видно, с помощью налоговой оговорки невозможно полностью нивелировать риск предъявления претензий в совершении сделок с «техническими компаниями».
На наш взгляд, налоговая оговорка может применяться к налоговым обязательствам, но, скорее, как еще один способ проявления должной коммерческой осмотрительности, которая обязательно будет оцениваться при возникновении спора с инспекцией. Тем не менее, практика разрешения судами споров о возмещении убытков в связи с применением налоговой оговорки продолжает нарабатываться и имеет положительные примеры. Вопрос же о фактическом использовании налоговой оговорки должен решаться исходя из оценки перспективы реального получения возмещения от контрагента, характера вменяемых налогоплательщику нарушений и принятых им мер к оспариванию налоговых претензий.
ПРОСТО АУДИТ!
