Налоговые последствия выплаты дивидендов в период моратория на банкротство

Период моратория

Мораторий на банкротство запрещал выплату дивидендов, доходов по долям (паям), а также распределение прибыли между учредителями (участниками) должника (подп. 2 п. 1 ст. 9.1, абз. 7 п. 1 ст. 63 Федерального закона от 26.10.2002 № 127-ФЗ «О несостоятельности (банкротстве)»).

Действие моратория распространялось на все компании, за исключением:

• застройщиков многоквартирных домов и (или) иных объектов недвижимости, включенных в соответствии со статьей 23.1 Федерального закона от 30.12.2004 № 214-ФЗ «Об участии в долевом строительстве многоквартирных домов и иных объектов недвижимости (...)» в единый реестр проблемных объектов по состоянию на 01.04.2022;
• компаний, в отношении которых на день введения моратория (т.е. на 01.04.2022) уже было возбуждено дело о банкротстве;
• компаний, которые заявили отказ от моратория на банкротство и внесли об этом сведения в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве.

Компании, не желающие придерживаться ограничений, могли отказаться от моратория на банкротство, подав соответствующее заявление для внесения сведений в Единый федеральный реестр сведений о банкротстве (ЕФРСоБ).

Таким образом, в период действия моратория (т.е. с 01.04.2022 по 01.10.2022) компания, в отношении которой в ЕФРСоБ отсутствовала запись об отказе от моратория на банкротство, не вправе была выплачивать дивиденды, а также не могла иным образом распределять доход между участниками (учредителями).

Так, из буквального толкования положений пунктов 1 и 2 ст. 29 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» следует, что если на момент принятия решения о распределении прибыли отсутствовали ограничения на ее выплату, но они появились впоследствии, то общество не вправе выплачивать дивиденды до снятия таких ограничений (даже с учетом того, что решение об их выплате уже принято и на момент принятия данного решения никаких ограничений не было).

Налоговые риски

Если же в период моратория на банкротство дивиденды были все же выплачены компанией вопреки запрету, мы не можем исключить риски негативных налоговых последствий.

Так, с одной стороны, выплата дивидендов в период моратория не меняет их природу.

В соответствии с п. 1 ст. 43 НК РФ дивидендом признается любой доход, полученный акционером (участником) от организации при распределении прибыли, остающейся после налогообложения (в том числе в виде процентов по привилегированным акциям), по принадлежащим акционеру (участнику) акциям (долям) пропорционально долям акционеров (участников) в уставном (складочном) капитале этой организации.

Иными словами, если выплаты участникам осуществляются компанией за счет чистой прибыли пропорционально их долям, то они соответствуют понятию дивидендов. Следовательно, такие выплаты должны облагаться НДФЛ и налогом на прибыль именно как дивиденды.

При этом Налоговый кодекс РФ не предусматривает какие-либо негативные налоговые последствия за нарушение налогоплательщиком положений иных законодательных акта (в частности, законодательства о банкротстве).

С другой стороны, существует риск, что налоговая инспекция, исходя из того, что выплата дивидендов в период действия моратория на банкротство является незаконной, предъявит компании налоговые претензии. Так, например, на сайте ФНС Ленинградской области указано, что выплаченные в период действия моратория «дивиденды, доходы по долям и т.д. могут быть расценены налоговыми органами как выплата заработной платы».

Так, полагаем, что риск переквалификации в заработную плату существенен в ситуации, когда получатели дивидендов являются также сотрудниками организации, выплачивающей дивиденды (например, учредитель является одновременно ее генеральным директором). В этом случае инспекция с большой степенью вероятности будет настаивать на переквалификации дивидендных выплат в заработную плату. Причем это даже может быть не связано с выплатой дивидендов в период моратория.

При этом в судебной практике есть случаи, когда суд поддерживал переквалификацию налоговым органом дивидендов в заработную плату (и, соответственно, доначисление страховых взносов). Однако основанием для переквалификации было именно несоответствие выплат характеру дивидендов (отсутствие чистой прибыли, ежемесячные характер выплат и пр.), а не формальные нарушения порядка выплаты дивидендов (см., например, постановление Одиннадцатого арбитражного апелляционного суда от 02.02.2022 по делу № А55-12841/2021).

Соответственно, переквалификация дивидендов в зарплату приведет к тому, что компании на сумму выплаченных дивидендов будут доначислены также страховые взносы (подп. 1 п. 1 ст. 420 Налогового кодекса РФ, п. 1 ст. 20.1 Федерального закона от 24.07.1998 № 125-ФЗ «Об обязательном социальном страховании от несчастных случаев на производстве и профессиональных заболеваний»).

В то же время если дивиденды выплачивались физическому лицу, не состоящему в трудовых отношениях с организацией и не выполняющему для нее каких-либо работ, услуг, на наш взгляд, уровень риска переквалификации значительно ниже. Инспекции будет достаточно сложно доказать, что выплата дивидендов являлась заработной платой.

Также существует риск, что инспекция может переквалифицировать выплаченные дивиденды в иные формы дохода, например, в безвозмездно полученные денежные средства. Тогда у организации, выплачивающей дивиденды иностранным компаниям, в отношении которых применяются соглашения об избежании двойного налогообложения есть риск, что налоговые органы не будут применять данные соглашения к таким выплатам.

На текущий момент отсутствуют официальные разъяснения или судебная практика по данному вопросу и какой позиции будут придерживаться суды и финансовые / налоговые органы в дальнейшем предугадать сложно.

Чтобы выплата дивидендов не приводила к налоговым рискам, а прибыль, подлежащая распределению, была определена правильно, проведите комплексный аудит со страховкой от налоговых претензий.