Ответ:
Новация и уступка права требования относятся к разрешенными российским законодательством способам прекращения исполнения внешнеторговых договоров. При этом, исходя из смысла валютного законодательства полагаем, что в случае новации новое обязательство должно быть равноценным первоначальному, а в случае цессии — цена уступки должна быть соразмерной стоимости уступаемого требования. Во втором случае — резидент должен обеспечить возврат причитающейся ему задолженности на территорию РФ, например, от третьего лица и/или по иному основанию (сделке).
Обоснование:
По обязательствам, по которым отменены требования о репатриации, резиденты обязаны обеспечить их надлежащее исполнение или прекращение разрешенными российским законодательством способами (ч. 4 ст. 24 Федерального закона от 10.12.2003 № 173-ФЗ «О валютном регулировании и валютном контроле» (далее — Закон № 173-ФЗ). № 173-ФЗ не определяет, какими именно разрешенными способами можно исполнять или прекращать внешнеторговый контракт. По мнению ФНС России к разрешенным законодательством РФ способам, которыми можно прекратить исполнение внешнеторговых договоров, в том числе можно отнести новацию и уступку права требования (цессию) ( Письма ФНС России от 10.08.2020 № ВД-4-17/12881@).
Новация
Обязательства нерезидентов по внешнеторговому контракту могут быть прекращены путем новации, то есть замены первоначального обязательства новым ( ГК РФ), о чем прямо указано в подпункте «в» пункта 4 Указа Президента РФ № 529.
В Инструкции № 181-И предусмотрены соответствующие коды подтверждающих документов, предоставляемых в банк в случае прекращения обязательств новацией:
- код 09_3 — в случае новации обязательства должника-нерезидента, за исключением новации, осуществляемой посредством передачи должником-нерезидентом резиденту векселя или иных ценных бумаг;
- код 09_4 — в случае новации обязательства должника-резидента, за исключением новации, осуществляемой посредством передачи должником-резидентом нерезиденту векселя или иных ценных бумаг.
При этом отметим, что ГК РФ не требует, чтобы новое обязательство было равноценным первоначальному, стороны свободны в установлении условий нового обязательства на свое усмотрение. Вместе с тем с точки зрения валютного законодательства полагаем, что новое обязательство должно быть равноценным первоначальному.
Уступка права требования (цессия)
Закон № 173-ФЗ не содержит запрет на осуществление уступки прав требования по внешнеторговым сделкам. Организация, являющаяся стороной внешнеторгового договора (контракта), вправе передать свои права (требования) другому лицу путем заключения договора уступки прав требования (цессии) (, ГК РФ, Закона № 173-ФЗ, вопрос 5 Обзора судебной практики Верховного Суда РФ № 3 (2015).
Возможность уступки резидентом права (требования) по договору займа другому лицу (резиденту или нерезиденту) вытекает также из Инструкции Банка России от 16.08.2017 № 181-И «О порядке представления резидентами и нерезидентами уполномоченным банкам подтверждающих документов и информации при осуществлении валютных операций, о единых формах учета и отчетности по валютным операциям, порядке и сроках их представления» (далее — Инструкция № 181-И) (пункты 6.1.3, 6.1.4.).
При этом в соответствии с Закона № 173-ФЗ, по обязательствам, по которым отменены требования о репатриации, резиденты обязаны обеспечить их надлежащее исполнение (прекращение) разрешенными российским законодательством способами. Это может быть получение от нерезидентов денежных средств, причитающихся в соответствии с условиями указанных договоров (контрактов) на свои счета в зарубежных банках, зачет встречного требования, уступка требования иному лицу, новация и др. ( письма ФНС России от 10.08.2020 № ВД-4-17/12881@, подп. «в» п.4 Указа Президента РФ № 529).
С учетом этого полагаем, что по смыслу указанной нормы российский кредитор вправе по внешнеторговому контракту уступить свое право требования к иностранному должнику другому лицу, но при этом резидент должен обеспечить возврат причитающейся ему задолженности на территорию РФ, например, от третьего лица и/или по иному основанию (сделке).
На наш взгляд, это может быть реализовано резидентом путем установления в договоре цессии условия о цене передаваемого требования. Полагаем, что в этом случае резидент, выходя из внешнеторгового контракта, соблюдает установленные валютным законодательством требования о надлежащем способе его прекращения (исполнения) — обеспечивает получение причитающейся ему задолженности на территорию РФ, пусть не от самого иностранного должника, но от другого лица — нового кредитора и по другому основанию — на основании соглашения об уступке в виде перечисления цены цессии, что согласуется и не противоречит положениям ч. 4 ст. 24 Закона № 173-ФЗ.
При этом, по мнению официальных органов, резидент вправе уступить права требования по внешнеторговому контракту с «дисконтом». Так, ЦБ РФ разъясняя на своем официальном сайте вопросы применения специальных экономических мер указал, что законодательство не ограничивает российских участников ВЭД в уступке прав требования нерезиденту с «дисконтом», в том числе и размером такого «дисконта», ввиду чего обязательства по внешнеторговому контракту могут быть исполнены таким способом (Меры поддержки финансового сектора, Банк России, вопрос 76). Аналогичной позиции придерживается и ФНС России ( ФНС России от 18.11.2022 № КВ-3-17/12899@).
Однако учитывая, что пределы и основания применения дисконта на уровне законов или подзаконных актов не определены, а судебная практика по данному вопросу нами не выявлена, во избежание рисков привлечения резидента к ответственности за нарушение валютного законодательства представляется целесообразным цену уступки определять таким образом, чтобы размер продаваемого долга и его цена были соразмерны. В противном случае контролирующие органы и суды могут переквалифицировать такую сделку в договор дарения, который, во-первых, запрещен в отношениях между коммерческими организациями, во-вторых, не предусмотрен валютным законодательством в качестве допустимого способа прекращения исполнения обязательств при осуществлении внешнеэкономической деятельности.
Хотите получить ответ на свой вопрос с полным правовым обоснованием? Закажите индивидуальную консультацию по абонементу . А для блиц-ответов — подписка .
ПРОСТО АУДИТ!
