Ответ
- Доходы иностранных компаний в виде прощения долга рассматриваются как безвозмездно полученные от источников в России, и они признаются доходами иностранных организациий, подлежащими налогообложению на основании с. 21 СОИДН «Другие доходы». Следовательно, они будут подлежать налогообложению только в Казахстане, т.е. у Общества будет отсутствовать обязанность по исчислению и удержанию налога на прибыль.
- По нашему мнению, в рассматриваемой ситуации Обществу необходимо заполнить Разделы 1-3 Налогового расчёта. При этом в сроке 020 Подраздела 3.2 Раздела 3 нужно указать код «40» — «Иные доходы, не подлежащие налогообложению, не предусмотренные в вышеуказанных пунктах настоящего Перечня», а в сроке 160 — наименование дохода — «Прощение долга», а также ссылку на пункт 1 ст. 21 Конвенции.
Обоснование
Налогоплательщиками налога на прибыль организаций признаются, в том числе, иностранные организации, осуществляющие свою деятельность России через постоянные представительства и (или) получающие доходы от источников в России (п. 1 ст. 246 НК РФ).
Объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком (ст. 247 НК РФ). При этом прибылью для иностранных организаций, не осуществляющих деятельность в России через постоянное представительство признаются доходы, полученные от источников в России, которые определяются в соответствии со НК РФ.
Открытый перечень доходов иностранной организации от источников в России, приведён в НК РФ. В указанной норме поименованы в основном разновидности «пассивного дохода», которые связаны с использованием собственности иностранных организации на территории России, однако не связаны с осуществлением иностранной организацией каких-либо действий в России: дивиденды, проценты, роялти, штрафы, а также доходы от реализации недвижимого имущества, расположенного на территории России, доходы от аренды. Также в данной норме поименованы доходы от выполнения работ (оказания услуг) иностранными взаимозависимыми лицами в адрес российских организаций.
Так же, НК РФ содержит указание на «иные аналогичные доходы». Согласно правовой позиции СК по ЭС ВС РФ, изложенной в Определении от 07.09.2018 по делу № 309-КГ18-6366, А50-16961/2017:
«Если выплачиваемый иностранной организации доход прямо не упомянут в п. 1 ст. 309 НК РФ как подлежащий налогообложению, то при возникновении спора о наличии у российской организации, выплачивающей доход в пользу иностранного лица, обязанностей налогового агента, на налоговом органе лежит бремя доказывания следующих условий: возможность отнесения произведенных выплат к категории пассивного дохода; связь дохода с территорией РФ».
В своем письме от 06.05.2019 № СА-4-7/8448@ «Обзор судебных споров по вопросам применения положений международных налоговых договоров и злоупотребления законодательством при трансграничных операциях» ФНС России указало:
По делу № 309-КГ18-6366, А50-16961/2017 судами установлено, что денежные средства получены иностранной компанией безвозмездно, следовательно, по факту представляли собой часть имущества (капитала) общества, связанного по источнику своего образования с территорией России, распределенного в пользу иностранной компании с ведома российской организации и на безвозвратной основе, то есть имела место выплата пассивного дохода.
Судебная коллегия пришла к выводу, что если выплачиваемый иностранной организации доход прямо не упомянут в п. 1 ст. 309 НК РФ, то при возникновении спора о наличии у российской организации, выплачивающей доход в пользу иностранного лица, обязанностей налогового агента, на налоговом органе лежит бремя доказывания возможности отнесения произведенных выплат к категории пассивного дохода, а также связь дохода с территорией России.
С учетом изменения квалификации дохода, его налогообложение отвечает п. 2 ст. 21 «Другие доходы» СОИДН, а ст. 7 Соглашения «Прибыль от предпринимательской деятельности» применению не подлежала, поскольку посвящена налогообложению доходов от активных операций" (Определение СКЭС ВС РФ от 07.09.2018 по делу № 309-КГ18-6366, А50-16961/2017).
Таким образом, в случае, если доходы иностранной организации рассматриваются как безвозмездно полученные от источников в России, они признаются доходами иностранной организации, подлежащими налогообложению на основании с. 21 СОИДН «Другие доходы» и подп. 10 п. 1 ст. 309 НК РФ. Аналогичное мнение изложено и в письме ФНС России от 15.09.2015 № ГД-4-3/16242@.По общему правилу, установленному п. 1.1 ст. 309 НК РФ, п. 1 ст. 310 НК РФ, налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ, исчисляется и удерживается российской организацией, выплачивающей доход иностранной организации (налоговый агент) при каждой выплате доходов, указанных в п. 1 ст. 309 НК РФ с применением налоговых ставок, установленных п. 1 ст. 310 НК РФ (к данному доходу применяется налоговая ставка 25% согласно подп. 1 п. 2 ст. 284 НК РФ, при этом положения ст. 310 относятся и к случаям выплаты дохода в не денежной форме), если иной порядок налогообложения не установлен международным договором России по вопросам налогообложения (п. 2, п. 3 п. 1 ст. 7 НК РФ).
В соответствии с п. 1 ст. 21 «Другие доходы» Конвенции между Правительством РФ и Правительством Республики Казахстан от 18.10.1996 «Об устранении двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов на доход и капитал» (далее Конвенции) виды доходов резидента договаривающегося государства (резидент Казахстана) независимо от источника их возникновения, не упомянутые в предыдущих статьях Конвенции, подлежат налогообложению только в этом государстве (только в Казахстане).
Таким образом полагаем, что доход иностранных компаний в виде прощения долга будет подлежать налогообложению только в Казахстане, т.е. у Общества будет отсутствовать обязанность по исчислению и удержанию налога на прибыль. В целом аналогичный вывод содержится в письме УФНС России по г. Москве от 28.06.2017 № 20-14/096899@.Исчисление и удержание суммы налога с доходов, выплачиваемых иностранным организациям, производятся налоговым агентом по всем видам доходов, указанных в п. 1 ст. 309 НК РФ за исключением случаев выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в России, при условии предъявления (до даты выплаты дохода) иностранной организацией, имеющей фактическое право на получение соответствующего дохода, налоговому агенту подтверждения, предусмотренного НК РФ ( НК РФ):
- постоянного местонахождения в государстве, с которым РФ имеет международный договор по вопросам налогообложения;
- фактического права на получение соответствующего дохода
Лицом, имеющим фактическое право на доходы, в целях НК РФ признается лицо, которое в силу прямого и (или) косвенного участия в организации, контроля над организацией либо в силу иных обстоятельств имеет право самостоятельно пользоваться и (или) распоряжаться доходом, полученным этой организацией ( НК РФ). При этом НК РФ установлено, что иностранная организация, имеющая право на доход, должна предоставить налоговому агенту (Общество) подтверждение того, что данная иностранная организация имеет фактическое право на данный доход, т.е. не является «технической» («кондуитной») компанией.
Иностранная компания признается технической, обладающей признаками «кондуитности», в случае если:
- деятельность иностранной компании не имеет признаков отдельной части бизнеса (бизнес-цели);
- отсутствуют какие-либо операции, обуславливающие хозяйственную деятельность;
- платежи обладают «транзитным» характером;
- деятельность иностранной компании не сопряжена с финансовыми и иными рисками, нормальными для предпринимательской деятельности;
- иностранная компания не получает выгоды от распоряжения (использования) доходом;
- сотрудники иностранной компании фактически не осуществляют в отношении нее функций контроля и управления (см. ФНС России от 20.02.2021 № ШЮ-4-13/2243@, от 28.04.2018 № СА-4-9/8285, от 06.05.2019 № СА-4-7/8448, Минфина РФ от 09.04.2014 № 03-00-РЗ/16236, от 27.03.2015 № 03-08-05/16994).
Конкретный перечень и формы подтверждающих документов законодательством РФ не установлены. В своих письмах Минфин РФ указал, что наряду с другими документами (информацией) в качестве подтверждений наличия у иностранного получателя фактического права на получаемый доход могут приниматься в том числе письменные подтверждения иностранной организации статуса бенефициарного собственника в отношении дохода от российского источника в форме письма, подписываемого директорами иностранной организации ( Минфина РФ от 22.06.2021 № 03-08-05/49013; от 13.01.2016 № 03-08-05/275).
Также Минфином РФ разъяснено, что «между Российской Федерацией и Республикой Казахстан путем обмена нотами заключено Соглашение о порядке признания официальных документов, подтверждающих резидентство, выданных компетентными органами Российской Федерации и Республики Казахстан (далее — Соглашение) в рамках Конвенции между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Казахстан об устранении двойного налогообложения и предотвращении уклонения от уплаты налогов на доходы и капитал, которое вступило в силу с 29.11.2016.
Указанное Соглашение освобождает от необходимости апостилирования соответствующих документов, выданных компетентными органами Российской Федерации и Республики Казахстан с 01.01.2011 ( Минфина РФ от 15.09.2017 № 03-08-05/59695; от 03.04.2018 № 03-08-05/21444)».
При этом, сертификаты, выданные казахскими контрагентами, должны отражаться на сайте https://kgd.gov.kz/ru/app/residence-certificates-info-web и там их подлинность и актуальность Общество вправе проверить.
Налоговые агенты обязаны по истечении каждого отчетного (налогового) периода, в котором они производили выплаты налогоплательщику, представлять в налоговые органы по месту своего нахождения расчеты сумм доходов, выплаченных организациям, и сумм удержанных налогов за прошедший отчетный (налоговый) период (налоговый расчет) ( НК РФ).
Налоговый расчет налоговые агенты предоставляют в налоговый орган по месту своего нахождения по форме, утв. ФНС России от 26.09.2023 № ЕД-7-3/675@ «Об утверждении формы налогового расчета сумм доходов, выплаченных иностранным организациям, и сумм удержанных налогов, порядка ее заполнения, а также формата представления в электронной форме» ( НК РФ), в срок не позднее 25 календарных дней со дня окончания соответствующего отчетного периода ( НК РФ).
По нашему мнению, в рассматриваемой ситуации Обществу необходимо заполнить Разделы 1-3 Налогового расчёта. При этом в строке 020 Подраздела 3.2 Раздела 3 указывается код «40» — «Иные доходы, не подлежащие налогообложению, не предусмотренные в вышеуказанных пунктах настоящего Перечня», а в строке 160 следует указать наименование дохода — «Прощение долга», а также указание на пункт 1 ст. 21 Конвенции.
Хотите получить ответ на свой вопрос с полным правовым обоснованием? Закажите индивидуальную консультацию по абонементу . А для блиц-ответов — подписка .
ПРОСТО АУДИТ!
