Договоры с самозанятыми в 2024: плюсы и возможные риски

Дилемма работы с самозанятыми

Количество плательщиков налога на профессиональный доход (далее — самозанятые) ежегодно растет. Так, по официальным данным, опубликованным на сайте ФНС в 2023 году, количество плательщиков этого налога достигло 9,28 млн человек, что на 42 % больше, чем в 2022 году.

Логично, что растущая популярность этого спецрежима способствует увеличению числа таких контрагентов у компаний. Это нормальная закономерность, но «налоговая составляющая» договоров с плательщиками налога на профессиональный доход (далее — НПД) не дает инспекторам покоя. Ведь налоговая привлекательность работы с такой категорией контрагентов на лицо — за них не надо платить НДФЛ и страховые взносы, с полученных доходов они сами заплатят 6% налога на профессиональный доход (НПД). Инспекторов интересует, не скрывают ли компании истинные трудовые отношения под гражданско-правовыми с сомнительными самозанятыми, чтобы сэкономить на «зарплатных налогах»?

На практике часто получают «запросы» по самозанятым и доначисления компании из сферы услуг, например, логистика, салоны красоты, IT, торговля, строительство и пр.

Борьба с «зарплатными схемами» идет вовсю. Уже работают межведомственные комиссии по противодействию нелегальной занятости, рассматривающие вопросы неправомерного заключения работодателями договоров гражданско-правового характера (далее — ГПХ) с лицами, фактически выполняющими трудовые функции. Налоговые органы представляют таким комиссиям информацию о компаниях, взаимодействующих более чем с 10 самозанятыми, среднемесячный доход каждого из которых превышает 20 тыс. руб., при этом средняя продолжительность их работы — более 3 месяцев (Приказ Минтруда от 02.02. 2024 года № 40н). Поэтому стоит учитывать эти факты и возможные риски при возникновении желания «соптимизировать» налоговые обязательства бизнеса с помощью «самозанятых схем».

Кроме того, согласно ч. 2 ст. 4, ч. 2 ст. 6 Федерального закона от 27.11. 2018 года № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима «Налог на профессиональный доход», при заключении договоров ГПХ с самозанятыми необходимо соблюдать законодательные требования. Например, существуют запреты на применение спецрежима при получении самозанятым дохода по:

• договорам поручения, комиссии, агентирования (за исключением доставки товаров с приемом платежей в интересах третьих лиц при условии применения зарегистрированной продавцом товаров ККТ);
• договорам реализации подакцизных товаров и товаров, подлежащих обязательной маркировке средствами идентификации;
• договорам перепродажи товаров, имущественных прав (за исключением продажи имущества, использовавшегося для личных, домашних и (или) иных подобных нужд);
• договорам оказания (выполнения) услуг (работ), если заказчиками услуг (работ) выступают работодатели самозанятых лиц или лица, бывшие их работодателями менее 2 лет назад.

Эти условия также предмет пристального внимания налоговых органов.

Признаки интереса инспекторов и судебная практика

Первые признаки проявления инспекцией интереса — это получение компанией уведомления о необходимости указать количество самозанятых и пояснить причину выбора именно таких контрагентов. Рекомендуем реагировать на них и пояснять деловую цель привлечения «особых» контрагентов. Это может способствовать снятию большинства вопросов уже на этой стадии общения с налоговым органом.

Более серьезные ситуации — когда речь сразу идет о доначислениях (НДФЛ и страховых взносов), в рамках как выездных, так и камеральных проверок. Причем тенденция на доначисления именно в рамках «камералок» (РСВ, 6-НДФЛ) явно прослеживается уже с конца 2023 года:

• строительной организации по итогам камеральной проверки РСВ были доначислены страховые взносы (со стоимости услуг «самозанятых» строителей) в сумме более 2,3 млн руб. и суды поддержали инспекторов (Постановление 18 ААС от 28.12.2023 по делу № А76-19694/2023);
• компании, которая привлекла к разработке программного обеспечения самозанятых после «камералки» пришлось отбиваться от претензий и доначислений в 500 тыс. руб. Хорошо, что это ей удалось (Постановление АС Московского округа от 09.10.2023 года по делу № А40-7588/2023);
• организации, оказывающей услуги общепита инспекторы доначислили за самозанятых поваров по итогам камеральных проверок 6-НДФЛ и РСВ — 1,1 млн руб. Здесь налогоплательщику не удалось полностью отбить доначисления, но «налоговая реконструкция» помогла уменьшить доначисления до 546 тыс. руб. (Постановление АС Центрального округа от 12.03.2024 года по делу № А62-382/2023);
• компания, осуществляющая образовательную деятельность в сфере подготовки водителей автотранспортных средств, привлекала самозанятых инструкторов и получила обвинение в подмене трудовых отношений с доначислением 372 тыс. руб. Опровергнуть «схему» не удалось, суд поддержал инспекцию (Постановление АС Центрального округа от 29.03.2024 по делу № А35-6550/2022);
• компания, оказывающая клининговые услуги (по чистке и уборке жилых зданий и нежилых помещений) работала в основном с самозанятыми и получила доначисления в 3,8 млн руб. Суды подтвердили подмену трудовых отношений (Постановление Семнадцатого ААС от 23.04.2024 года по делу № А71-2407/2023);
• организация, осуществляющая деятельность фитнес-центров, заключила договоры на оказание возмездных услуг по проведению с клиентами фитнес-центров групповых и персональных занятий с самозанятыми тренерами (23 человека) и получила доначисления более 1 млн руб. (страховые взносы). Судебный процесс с инспекцией компания проиграла (АС Северо-Западного округа от 28.11.2023 года по делу № А56-122617/2022, отказное определение ВС РФ от 08.02.2024 года № 307-ЭС24-502).

Кстати, на практике зачастую у компаний при подозрении в наличии «налоговой схемы» истребуют немало документов, что тоже приводит к спорам. Так, в ходе камеральной проверки РСВ инспекторов смутило, что при «нулевой» численности работников, компания получает стабильный доход. По счету при этом проходят выплаты только самозанятым. Логично, что у компании истребовали штатное расписание, договоры, пояснения. Ожидаемо, что такой подход налогового органа суды признали законным (Постановление АС УО от 28.09.2023 года по делу № А07-32910/2022).

ТОП-10 признаков «самозанятой схемы»

При переквалификации договоров ГПХ с самозанятыми в трудовые инспекторы обращают внимание на ряд характерных признаков, присущих именно трудовым отношениям. Отметим основные «системные риски», которые в совокупности оцениваются налоговыми органами и судами не в пользу компании-налогоплательщика:

1. Организационная зависимость самозанятых от своего «заказчика»

Фактически создается искусственная ситуация, когда вместо принятия в штат работников компания ставит обратившимся за работой лицам условие: зарегистрироваться в качестве плательщика НПД (до этого люди не осуществляли деятельность в качестве самозанятых, а зарегистрировались исключительно с целью получить работу в конкретной компании) (например, Постановление Семнадцатого ААС от 23.04.2024 года по делу № А71-2407/2023).

«Заказчик» сам распределяет самозанятых по объектам (маршрутам) исходя из производственной необходимости (Постановление АС Центрального округа от 12.03.2024 года по делу № А62-382/2023).

Подчиненность самозанятого внутреннему трудовому распорядку компании-«заказчика», подчинение инструкциям «заказчика» (например, Постановление АС Поволжского округа от 25.08.2023 года по делу № А65-23239/2022, Постановление АС Центрального округа от 13.09.2023 года по делу № А84-9838/2022).

2. Инфраструктурная зависимость самозанятого от «заказчика»

Выполнение работы осуществляется под управлением и контролем «заказчика», полностью его материалами и на его территории (например, Постановление АС Центрального округа от 12.03.2024 года по делу № А62-382/2023).

Самозанятые не несут каких-либо расходов, связанных с оказанием услуг/выполнением работ (приобретение материалов, оплата электроэнергии и аренды оборудования и другие) (например, АС Северо-Западного округа от 28.11.2023 года по делу № А56-122617/2022).

3. Выполнение работником работы только по определенной специальности, квалификации или должности, наличие дополнительных гарантий работнику

Речь о гарантиях, установленных законами, иными нормативными правовыми актами, регулирующими трудовые отношения (например, Постановление АС Центрального округа от 12.03.2024 года по делу № А62-382/2023, Постановление Семнадцатого ААС от 23.04.2024 года по делу № А71-2407/2023). В частности, это может быть предоставление отпуска, гарантии медицинского обеспечения, различного рода компенсации пр.

4. Продолжительность/постоянство работы самозанятого с компанией-«заказчиком»

О наличии трудовых отношений может свидетельствовать устойчивый и стабильный характер этих отношений. «Самозанятые» получают не разовые задания, а являются участниками непрерывного процесса личного выполнения работы одного вида, с одинаковыми условиями, в интересах, под контролем и управлением «заказчика» (например, Постановление АС Центрального округа от 13.09.2023 года по делу № А84-9838/2022, Постановление АС Центрального округа от 29.03.2024 по делу № А35-6550/2022, Постановление АС Северо-Западного округа от 28.11.2023 года по делу № А56-122617/2022, Постановление Семнадцатого ААС от 23.04.2024 года по делу № А71-2407/2023).

5. Единственный источник дохода у самозанятого, признаки выплаты зарплаты, а не вознаграждения по ГПХ

Исходят из данных сформированных самозанятыми чеков с одним и тем же «заказчиком-работодателем» на протяжении всего времени работы (например, Постановления АС Северо-Кавказского округа от 05.02.2024 по делу №А53-10944/23, АС Центрального округа от 12.03.2024 года по делу № А62-382/2023).

6. Периодичность выплат по договору

Ежемесячные выплаты в фиксированном, неизменном размере, по мнению инспекторов, свидетельствует о трудовых отношениях (например, Письмо ФНС от 16.09.2021 № АБ-4-20/13183@). При этом суды отмечают, что указание ежемесячной платы за выполненные работы само по себе не противоречит законодательству об определении цены гражданско-правового договора (например, Постановление АС Московского округа от 09.10.2023 года по делу № А40-7588/2023, Постановление АС Центрального округа от 29.03.2024 по делу № А35-6550/2022). Но в совокупности с другими доказательствами, указываются и судами как «негативные» признаки, свидетельствующие именно о трудовых функциях самозанятых (ежемесячные выплаты 2 раза в месяц — аванс и окончательный расчет в даты с выплатами штатным работникам компании) (например, Постановление АС Северо-Кавказского округа от 05.02.2024 года по делу № А53-10944/2023 05 февраля 2024 года).

7. Массовая постановка на учет и массовые регистрации дохода

Массовая постановка на учет в качестве плательщика НПД — может являться признаком, что компания-работодатель организовывает процедуру регистрации для работников в качестве налогоплательщика НПД (Постановление Семнадцатого ААС от 23.04.2024 года по делу № А71-2407/2023). Массовая регистрация чеков самозанятых с одинаковых устройств является признаком отсутствия самостоятельности в ведении хозяйственной деятельности самозанятых. Так, в ходе «камералки» инспекция обнаружила, что согласно информационному ресурсу 149 физлиц регистрировали чеки (991 штук) с 15 устройств. Большая часть чеков (973 чека), были сформированы с 5 устройств (Постановление Семнадцатого ААС от 23.04.2024 года по делу № А71-2407/2023).

8. Замещение работников самозанятыми

Если ранее в компании использовался труд работников, а затем их всех либо большую часть заменили на самозанятых — это «сигнал» для проверки подмены трудовых отношений (например, Постановление Семнадцатого ААС от 23.04.2024 года по делу № А71-2407/2023).

9. Групповые переходы

Наличие групповых переходов предполагает факты перехода работников из одной компании в другую, но уже в качестве самозанятых. При этом одна компания подконтрольна другой компании.

10. Прямые нарушения норм закона

Например, игнорирование запрета работать в рамках НПД с бывшими работниками (если прошло менее 2 лет с момента увольнения) и пр.(см. запреты, предусмотренные ч. 2 ст. 4, ч. 2 ст. 6

Снижаем «градус» рисков

Компаниям для снижения рисков переквалификации отношений с самозанятыми в трудовые и доначислений НДФЛ и страховых взносов следует придерживаться нескольких правил, в т.ч.:

1. Критически оценивать характер, объём и длительность работ (услуг), для выполнения которых предполагается привлечение самозанятого лица. Если у компании есть постоянная потребность в конкретном виде работ либо услуг — целесообразны и безопасны именно трудовые, а не гражданско-правовые отношения. Если выбор «пал» на договорные отношения с самозанятым — стоит заранее позаботиться об аргументах-причинах такого шага компании. При запросе инспекции нужно быть готовым пояснить целесообразность выбора работы с самозанятым (а не штатным работником) и предпринимательскую (неналоговую) выгоду.
2. При составлении договора с самозанятым контрагентом не допускать формального отношения — расписывать все важные детали, характерные для конкретного вида гражданско-правового договора и не допускать признаков, присущих трудовым отношениям. Недочеты в оформлении договорных отношений (сомнительные условия договора, разночтения в тексте, размытые функции «исполнителя», явные признаки и формулировки из трудовых договоров) на практике довольно часто служат поводом для претензий инспекторов.
3. Не забывайте оформлять должным образом акты выполненных работ, оказанных услуг. Эти документы помогут при доказывании реальности работ и услуг, если спор с налоговым органом.
4. Помните, что инспекторы обращают внимание на уровень «договорных» цен и сравнивают их с рыночными. Слишком высокая стоимость работ, услуг может послужить «триггером» для оценки реальности отношений с самозанятым и привести инспекторов к выводу о применении компанией «налоговой схемы» по подмене трудовых отношений.

Доначисления справедливы, снижаем размеры

В случае справедливого обвинения компании в притворных трудовых отношениях с самозанятым контрагентом — сумма доначисленного НДФЛ подлежит уменьшению на сумму уплаченного самозанятым налога на профессиональный доход (НПД). Поскольку данные налоги рассчитаны от одного и того же дохода, но с применением различных ставок. При этом суммы НПД уже поступили в бюджет, поэтому должна применяться «налоговая реконструкция» (например, Постановление АС Центрального округа от 12.03.2024 года по делу № А62-382/2023).

Судебных кейсов по рассматриваемым спорам становится все больше, а это верный признак того, что инспекторы зорко следят за деятельностью бизнеса и быстро и точно выявляют схемы по уходу от должного налогообложения. Причем уже на стадии «камерального контроля». Зачастую планируемые компаниями налоговые выгоды от занижения налоговых обязательств посредством различных «схем» оборачиваются серьезными финансовыми потерями (например, штрафы за умышленную неуплату налогов достигают 40% от неуплаченных сумм налогов).

А налоговые схемы и ошибки компаний — это прямой риск для руководителей и бухгалтеров в виде уголовной и субсидиарной ответственности. Берегите себя и бизнес — вовремя выявляйте и исправляйте налоговые ошибки и упущения, до того, как их заметит налоговый орган. В противном случае, доначислений и штрафов будет сложно избежать.

Практика показала, что комплексный аудит в 2024 году — беспроигрышное решение для снижения налоговых рисков бизнеса и нивелирования личных рисков его первых лиц (руководителя и главбуха). При такой глубокой проверке у рисков просто нет шансов!

Даже если по какому-то стечению обстоятельств аудиторы пропустят налоговый риск, а инспекция его обнаружит — начисленные штрафы и пени погасит страховка ИНГОССТРАХ от налоговых рисков. И это не просто «слова» — см. кейс. В этом уникальное преимущество аудита в «Правовест Аудит».