Финансовая помощь от учредителя: как выгоднее оформить в 2022 году

Безвозмездная помощь обществу

Финансовая помощь от учредителя как оформить

Безвозмездная финансовая помощь от учредителя организации может быть предоставлена на основании договора о безвозмездном финансировании в форме денежных средств, иного имущества или имущественных прав. Как указывает судебная практика, безвозмездная передача имущества по такому основанию не является дарением, поскольку учредитель рассчитывает на получение положительного эффекта от инвестиционной деятельности, что в конечном счете должно выражаться в увеличении прибыли, подлежащей распределению между учредителями (см., например, постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 21.01.2019 №Ф03-5575/2018, Определением Верховного Суда РФ от 07.05.2019 № 303-ЭС19-4881 отказано в передаче дела в Судебную коллегию по экономическим спорам Верховного Суда РФ для пересмотра).

Налог на прибыль

Получение безвозмездной помощи от учредителя или акционера организации не влечет за собой облагаемого налогом на прибыль дохода при соблюдении одновременно нескольких условий, указанных в подп. 11 п. 1 ст. 251 НК РФ.

1. Доля участника в организации должна составлять от 50 % и выше. При этом размер доли определяется по правилам, установленным ст. 105.2 НК РФ, и учитывает долю прямого и косвенного участия.

2. Помощь участника получена в виде имущества или имущественных прав.

Иными словами, в случае передачи учредителем с долей участия 50% (или более 50 %) организации как непосредственно имущества, так и, к примеру, права безвозмездного пользования принадлежащим ему имуществом (т.е. имущественного права) облагаемого налогом на прибыль дохода у организации не возникает.

3. В течение одного года со дня получения соответствующие имущество, имущественные права (за исключением денежных средств) не должны передаваться третьим лицам.

Рассмотрим примеры.

Учредитель с долей участия 50% (или более 50 %) передал организации основное средство (к примеру, здание или оборудование). Для того, чтобы его стоимость не учитывалась в составе налогооблагаемых доходов, организация должна в течение года с момента получения использовать это здание / оборудование в собственной деятельности. Если организация до истечения этого срока примет решение продать полученное основное средство или сдать его в аренду, то право не облагать полученный доход она теряет. Поступившее имущество организация должна будет учесть в составе внереализационных доходов на основании подп. 8 ст. 250 НК РФ.

Если же учредитель с долей участия 50% (или более 50 %) оказал организации безвозмездную денежную помощь, то организация вправе использовать деньги по собственному усмотрению с момента получения, в том числе передавать в оплату товаров, работ, услуг, третьим лицам и налогооблагаемого дохода у нее не будет.

Если хотя бы одно из перечисленных выше условий не соблюдается, то полученное безвозмездно имущество или имущественные права включаются организацией — получателем в состав внереализационных доходов на основании подп. 8 ст. 250 НК РФ. При этом полученное имущество или имущественные права учитываются по рыночной стоимости, определенной с учетом положений ст. 105.3 НК РФ, но только в том случае, если эта рыночная цена не ниже, чем:

• остаточная стоимость по данным налогового учета передающей стороны — в отношении амортизируемого имущества;
• затраты на производство (приобретение) передаваемого имущества — в отношении иного имущества.

При этом информация о ценах должна быть подтверждена налогоплательщиком — получателем имущества (работ, услуг) документально или путем проведения независимой оценки (абз. 2 подп. 8 ст. 250 НК РФ, письмо Минфина России от 28.04.2010 № 03-03-06/1/299).

Отметим, что учредитель, оказывающий безвозмездную финансовую помощь, не учитывает перечисленную сумму денежных средств, переданное имущество, имущественные права в составе расходов по налогу на прибыль (подп. 16 ст. 270 НК РФ). Также нужно учесть: если учредитель передает своей компании имущество в безвозмездное пользование, он «теряет» суммы начисленной амортизации по этому имуществу для «налоговых расходов». Дело в том, что амортизируемое имущество, переданное в безвозмездное пользование, не исключается из состава амортизируемого, но сумма начисленной амортизации не учитывается в целях налогообложения (подп. 16.1 ст. 270 НК РФ). В тоже время при реализации такого имущества сумма начисленной амортизации будет уменьшать остаточную стоимость амортизируемого имущества и как следствие увеличивать прибыль от его реализации.

НДС

Если учредитель передает организации денежные средства, такая операция не облагается налогом на добавленную стоимость (пп. 1 п. 2 ст. 146, пп. 1 п. 4 ст. 39 НК РФ). В тоже время если помощь оказана в форме имущества или имущественных прав, то у участника-плательщика НДС возникает объект обложения — безвозмездная реализация, т.е. ему придется начислить НДС с «неполученного дохода», если операция не освобождается от НДС в соответствии со ст.149 НК РФ. При этом сумма налога не предъявляется к оплате организации, получающей имущество.

Выставленный в адрес организации счет-фактура не регистрируется получателем в книге покупок (подп. а п. 19 раздела II Приложения № 4 к Постановлению Правительства РФ от 26.12.2011 № 1137). Соответственно, получатель имущества не сможет принять указанный в счете-фактуре НДС к вычету (см также разъяснения Минфина России в письме от 13.12.2016 № 03-03-05/74496).

Вклад в имущество организации

Еще одним способом пополнения оборотных средств организации является внесение учредителем вклада в ее имущество. Внесение вклада в имущество общества не влечет за собой увеличения уставного капитала, а также не приводит к изменению номинальной стоимости долей участников общества с ограниченной ответственностью в уставном капитале / не изменяет номинальную стоимость акций.

Получение в качестве вклада в имущество общества денежных средств, иного имущества, имущественных или неимущественных прав в размере их денежной оценки не образует облагаемого налогом на прибыль дохода (подп. 3.7 п. 1 ст. 251 НК РФ, письмо Минфина России от 27.01.2021 № 03-03-06/1/4651). При этом обязательным условием такого освобождения от налогообложения является осуществление вклада в имущество в соответствии с нормами гражданского законодательства (письма Минфина России от 03.09.2021 № 03-03-06/1/71505, от 29.03.2022 г. № 03-03-06/2/25209). Также Минфин России подчеркивает необходимость соблюдения пп. 1 и 2 ст. 54.1 НК РФ (письмо Минфина России от 03.09.2021 № 03-03-06/1/71505).

Порядок внесения вклада в имущество регулируется положениями п. 1 ст. 66.1 ГК РФ, а также ст. 32.2 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» (далее — закон об АО) и ст. 27 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон об ООО).

Обязанность участников общества с ограниченной ответственностью вносить вклады в имущество должна быть установлена уставом общества. Внесение вкладов производится на основании решения общего собрания участников. При этом вклады в имущество вносятся всеми участниками ООО пропорционально их долям в уставном капитале (уставом может быть определен иной порядок) (пп. 1 — 2 ст. 27 Закона об ООО). По общему правилу, вклады в имущество общества вносятся деньгами, иной порядок может быть предусмотрен уставом общества или решением общего собрания участников (п. 3 ст. 27 Закона об ООО, п. 1 ст. 66.1 Гражданского кодекса РФ).

Вклад в имущество акционерного общества вносится акционерами в добровольном порядке в любое время на основании договора, заключенного с акционерным обществом, утвержденного уполномоченным органом общества (п. 1 ст. 32.2 Закона об АО).

Отметим также, что гражданским законодательством установлены ограничения по виду имущества, имущественных прав, которые могут быть внесены в качестве вклада в имущество общества. Статья 66.1 ГК РФ содержит исчерпывающий перечень форм вклада: денежные средства, вещи, доли (акции) в уставных (складочных) капиталах других хозяйственных товариществ и обществ, государственные и муниципальные облигации, а также подлежащие денежной оценке исключительные, иные интеллектуальные права и права по лицензионным договорам. Таким образом, объекты, которые в данном перечне отсутствуют (например, право требования долга) не могут быть внесены в качестве вклада в имущество общества.

«Просто помощь» и денежный вклад в имущество: что выгоднее

Если сравнивать «просто помощь» и денежный вклад в имущество, то у последнего значительно больше преимуществ.

Так, у организации, получившей вклад в имущество, не возникает доходов, облагаемых налогом на прибыль независимо от доли делающего вклад участника. Кроме того, участник-организация, внесший денежный вклад в имущество общества, получает дополнительное преимущество в виде возможности не включать в налогооблагаемый доход денежные средства, полученные впоследствии безвозмездно от этого общества в пределах суммы своего денежного вклада в имущество (подп. 11.1 п.1 ст.251 НК РФ). Иными словами, учредитель-организация получает право на «безналоговый возврат» своего денежного вклада.

В случае с «простой» помощью учредителя (в том числе денежной) право учитывать соответствующие расходы у учредителя не возникает (п. 16 ст. 270 НК РФ). Отметим, что такое право отсутствует и при внесении вклада в имущество общества. Однако денежный вклад в имущество участник-организация может учесть в расходах при продаже долей (акций) (пп.2.1 п.1 ст.268, п.3 ст.280 НК РФ), при выходе из общества или его ликвидации (п.2 ст.277 НК РФ) — это еще один «плюс» внесения денежного вклада в имущество.

Величина вклада в виде денежных средств в имущество организации, уменьшающая доходы от таких операций, рассчитывается пропорционально реализуемым долям (цене приобретения реализуемых ценных бумаг) в общей величине долей (стоимости акций), принадлежащих налогоплательщику. В соответствующую сумму расходов не будут включаться денежные средства, изъятые участником обратно в безналоговом режиме по подп. 11 .1 п. 1 ст. 251 НК РФ.

Вклад в имущество является одним из самых выгодных и безопасных способов финансовой помощи учредителя/ акционера. Пожалуй, единственный «минус» данной формы помощи — это необходимость тщательного юридического оформления внесения вклада с учетом всех требований гражданского законодательства.

Таким образом, если учредители готовы помочь своей компании деньгами, то лучше потратить время на соблюдение формальностей и сделать денежный вклад в имущество. Также следует оформить вклад в имущество, если доля прямого или косвенного участия учредителя (акционера) менее 50%.

Но если учредители общества, являющиеся плательщиками НДС, хотят передать своей компании имущество (не деньги), например, недвижимость, или имущественные права, то при выборе способов передачи нужно учесть налоговые риски и последствия по НДС для получающей и передающей стороны, а также возможность признания в расходах стоимости полученного имущества (имущественных прав). И в этом случае, по нашему мнению, следует делать выбор между вкладом в имущество и вкладом в уставный капитал.

Сравниваем «неденежный» вклад в имущество и в уставный капитал

Передача денежных средств в качестве вклада в имущество организации не облагается НДС (пп. 1 п. 2 ст. 146, пп. 1 п. 3 ст. 39 НК РФ).

При внесении соответствующего вклада иным имуществом или имущественными правами, по мнению Минфина России, возникает объект обложения НДС. Он рассматривает такую операцию как обычную безвозмездную реализацию. Это связано с тем, что данная операция прямо не исключена из объектов обложения НДС ст. 146 НК РФ (письма Минфина России от 26.12.2016 № 03-07-08/77947, от 15.07.2013 № 03-07-14/27452).

В то же время, на наш взгляд, такая позиция финансового ведомства является спорной. Так, согласно подп.4 п. 3 ст. 39 НК РФ не признается реализацией товаров, работ или услуг передача имущества, если такая передача носит инвестиционный характер (в частности, вклады в уставный (складочный) капитал хозяйственных обществ и товариществ, вклады по договору простого товарищества (договору о совместной деятельности), договору инвестиционного товарищества, паевые взносы в паевые фонды кооперативов). Из буквального толкования данной нормы следует, что перечень операций, носящих инвестиционный характер, не ограничен.

Согласно ст. 1 Федерального закона от 25.02.1999 № 39-ФЗ «Об инвестиционной деятельности в Российской Федерации, осуществляемой в форме капитальных вложений», инвестицией признаются денежные средства, ценные бумаги, иное имущество, в том числе имущественные права, иные права, имеющие денежную оценку, вкладываемые в объекты предпринимательской и (или) иной деятельности в целях получения прибыли и (или) достижения иного полезного эффекта.

Таким образом, основным признаком инвестиции представляется их связь с намерением инвестора получить положительный экономический эффект. Вклад в имущество организации направлен на развитие компании и увеличение ее прибыли. В связи с этим мы можем говорить о том, что положительным экономическим эффектом для организации — инвестора будет рост получаемых дивидендов. Такое толкование дает возможность не облагать НДС вклад учредителя в имущество организации в силу отсутствия объекта налогообложения (пп. 1 п. 2 ст. 146, пп.4 п. 3 ст. 39 НК РФ). В то же время такую позицию с высокой степенью вероятности придется доказывать в суде.

Но в этом случае учтите, что при передаче имущества будет необходимо восстановить ранее принятый к вычету НДС, а при передаче основных средств, например, недвижимости — НДС восстанавливается в размере, пропорциональном остаточной стоимости основного средства (подп. 2 п. 3 ст. 170 НК РФ, письмо Минфина России от 04.11.2012 N 03-07-09/158).

С точки зрения налоговых последствий: вклад в уставный капитал не влечет за собой возникновение облагаемого налогом на прибыль дохода (пп. 3, 3.1 п. 1 ст. 251 НК РФ). Но в отличие от вклада в имущество однозначно не образует объекта обложения НДС вне зависимости от формы вклада (денежные средства или другое имущество) (пп. 1 п. 2 ст. 146, пп. 1 п. 4 ст. 39 НК РФ).

При передаче имущества в качестве вклада в уставный капитал учредитель должен будет восстановить «входной» НДС, ранее принятый по нему к вычету. Если объектами вклада являются основные средства и нематериальные активы, то сумма НДС к восстановлению определяется пропорционально остаточной (балансовой) стоимости без учета переоценки (пп. 1 п. 3 ст. 170 НК РФ). Налог восстанавливается в квартале передачи имущества. При этом организация, получившая вклад в уставный капитал, вправе принять к вычету НДС, который был восстановлен участником (акционером) при передаче имущества (п. 11 ст. 171 НК РФ).

Поэтому с точки зрения налоговых рисков и «выгод» по НДС вклад в уставный капитал выгоднее, чем вклад в имущество, если общество и его учредители являются плательщиками НДС и вкладом в уставный капитал выступает имущество (не деньги).

Кроме того, по налогу на прибыль при получении амортизируемого имущества в уставный капитал есть и другие преимущества. Так, имущество (имущественных прав), полученное в качестве вклада в уставный капитал, организация принимает к учету по стоимости (остаточной стоимости) этого имущества, сформированной в соответствии с данными налогового учета у передающей стороны (участника общества) на дату перехода права собственности на указанное имущество (имущественные права). Соответствующую стоимость имущества общество сможет учесть в расходах через амортизацию.

Отметим, что если делающий вклад участник не сможет документально подтвердить стоимость вносимого имущества (имущественных прав) или какой-либо его части, то стоимость этого имущества (имущественных прав) либо его части будет признана равной нулю (п. 1 ст. 277 НК РФ).

При получении основного средства в качестве вклада в имущество, по мнению Минфина РФ, указанное основное средство принимается к учету у получающей организации по первоначальной стоимости, равной нулю, поскольку у организации-получателя не возникает налогооблагаемого дохода. В этом случае первоначальную стоимость основного средства могут сформировать только фактически понесенные обществом затраты на доставку основного средства, доведение его до состояния, пригодного к использованию, и другие аналогичные расходы (письмо Минфина России от 14.05.2018 № 03-03-06/1/31986, п. 1 ст. 257 НК РФ). Если организация не готова к судебным спорам, то таким же принципом следует руководствоваться и при получении вклада в имущество в виде иного имущества или имущественных прав.

Поэтому, если учредителю-организации необходимо передать своей компании имущество или имущественные права, имеющие значительную стоимость (остаточную стоимость) в налоговом учете, то опять же, выгоднее это сделать через вклад в уставный капитал. В этом случае неучтенные «налоговые расходы» (остаточную стоимость основных средств) учредителя, общество-плательщик налога на прибыль сможет учесть в своих «налоговых» расходах.

Единственный «минус» вклада в уставный капитал: по сравнению со вкладом в имущество процедура увеличения вкладов в уставный капитал является гораздо более формализованной, требует соответствующего решения общего собрания участников / акционеров, влечет за собой необходимость внесения изменений в устав. Это связано с тем, что дополнительные вклады и увеличение уставного капитала влекут за собой изменения объема прав участников общества/ акционерного общества, следовательно, требует взвешенного решения. Порядок увеличения вкладов в уставный капитал регулируется положениями ст. 28 Федерального закона от 26.12.1995 № 208-ФЗ «Об акционерных обществах» и ст. 19 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью».

Беспроцентный заем

Получение займа от учредителя является одним из самых распространенных способов привлечения дополнительного финансирования (временной финансовой помощи). Выдать заем может любое физическое или юридическое лицо вне зависимости от его правового статус, организационно-правовой формы. Также не имеет значения организационно-правовая форма заемщика. Выдача займа предполагает возврат денежных средств. В то же время отсутствие процентов, а также возможность согласовать выгодные условия возврата делает этот вид поддержки выгодным для компании.

Если одной из сторон договора займа является юридическое лицо, то он в обязательном порядке должен быть заключен в письменной форме (под.1 п.1 ст.161, ст. 808 Гражданского кодекса РФ). С точки зрения налоговых последствий, предоставление и возврат займа не несут налоговой нагрузки.

Выдача денежного займа не является объектом обложения НДС (подп. 1 п. 2 ст. 146, подп. 1 п. 1 ст. 39 Налогового кодекса РФ).

Беспроцентный заем также не оказывает влияния на налоговую базу по налогу на прибыль. Заимодавец не включает сумму предоставленного займа в расходы в целях налогообложения прибыли, а в момент возврата займа полученная сумма не учитывается в налогооблагаемых доходах. Со своей стороны, компания — заемщик не относит сумму полученного займа к доходам, а возврат займа не отражает в расходах (подп. 10 п. 1 ст. 251, п. 12 ст. 270 Налогового кодекса РФ).

В отношении беспроцентного займа может возникнуть вопрос: не приводит ли беспроцентное использование заемных средств к возникновению у заемщика материальной выгоды, которая должна быть учтена в доходах в целях налогообложения прибыли?

На этот вопрос однозначно ответил Минфин России, указав, что доходом может быть признана экономическая выгода в денежной или натуральной форме, подлежащая учету в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить. В то же время глава 25 Налогового кодекса РФ (налог на прибыль) не закрепляет порядок определения размера материальной выгоды от получения беспроцентного займа. Следовательно, материальная выгода от пользования заемными денежными средствами без уплаты процентов не является доходом в целях налогообложения прибыли (письма Минфина России от 15.06.2020 № 03-12-11/1/51127, от 23.03.2017 № 03-03-РЗ/16846).

Но порядок учета доходов и расходов по долговым обязательствам регулируется ст.269 НК РФ. По общему правилу доходы и расходы по долговым обязательствам учитываются у сторон сделки исходя из размера процентов, предусмотренных договором, т.е. если процент по договору займа равен нулю, то доходов и расходов у сторон сделки не возникает (они равны нулю).

Однако по контролируемым сделкам проценты учитываются, исходя из рыночных цен или в пределах интервалов (п.1.1. ст.269 НК РФ), установленных п.1.2. ст.269 НК РФ, если договорные проценты укладываются в него.

К беспроцентным займам по договорам, заключенным между двумя налоговыми резидентами РФ эти правила не относятся, поскольку сделки по предоставлению беспроцентных займов между взаимозависимыми лицами, которые являются резидентами РФ, в любом случае не признаются контролируемыми (подп. 7 п. 4 ст. 105.14 Налогового кодекса РФ, письмо Минфина России от 05.02.2018 № 03-12-11/1/6568). Российское резидентство для целей применения этой нормы определяется местом регистрации для юридического лица или местом жительства для физического лица. При этом учитывается статус резидентства не только сторон сделки, но и ее истинных выгодоприобретателей.

Таким образом, по договорам беспроцентного займа, заключенным между двумя налоговыми резидентами РФ налоговых последствий не возникает.

Но если беспроцентный заем выдан иностранным учредителем, данная сделка может быть признана контролируемой, если сумма дохода по всем сделкам с взаимозависимым нерезидентом — участником сделки беспроцентного займа — за календарный год превысит 120 млн руб. (п. 3 ст. 105.14 НК РФ).

Как уже говорилось, положения п. 1.1 ст. 269 НК РФ позволяют учитывать доходы / расходы по контролируемым заемным обязательствам, исходя из фактической процентной ставки в случае, когда такая ставка находится в «коридоре» предельных значений, установленных п. 1.2 ст. 269 НК РФ. В частности, когда речь идет о рублевых займах такой коридор установлен в диапазоне от 0 до 180 процентов ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации на период с 1 января 2022 года по 31 декабря 2023 года (от 75 до 180 процентов ключевой ставки Центрального банка Российской Федерации на период с 1 января 2020 года по 31 декабря 2021 года) (абз. 3 подп.1 п. 1.2. ст. 269 НК РФ). При беспроцентном займе фактическая ставка равна 0, то есть меньше установленного минимального значения, поэтому доходом признаются проценты, исчисленные по рыночной ставке в соответствии с требованиями раздела V.1 НК РФ. Но по валютным долговым обязательствам «коридор» на 2020-2023 год снижен до 0% (пп.2-6 п.1.2. ст.269 НК РФ). Поэтому по беспроцентным займам, выданным в иностранной валюте, в 2020-2021 году никаких налоговых последствий для взаимозависимых лиц не возникает.

Что выбрать?

Как мы видим, учредители организаций часто преследуют одинаковую цель — финансовая помощь своим компаниям. Однако необходимо учитывать, что от способа оформления такой помощи будут зависеть налоговые последствия, как для получающей, так и для передающей стороны.

При принятии решения о наиболее подходящем способе оформления учитывайте такие факторы как форма финансовой помощи (денежные средства, имущество, имущественные права), доля участия в капитале получающей стороны, готовность организации и участника к соблюдению всех формализованных корпоративных процедур, предусмотренных для выбранного способа.

Для выбора оптимального способа достижения цели с точки зрения налоговых последствий рекомендуем предварительно проконсультироваться с налоговыми юристами, которые смогу проанализировать вашу ситуацию индивидуально и предложить наиболее выгодное с точки зрения налоговых последствий решение.