Понятие «должной осмотрительности» указывать в НК РФ не будут

Письмо ФНС от 25.04.2023 года № БВ-19-7/126@

ФНС рассмотрев обращение по вопросу закрепления на законодательном уровне понятие «должная осмотрительность», сообщила следующее:

• термин «должная осмотрительность» и критерии его применения определены в судебных актах КС РФ, ВАС РФ и ВС РФ (например, Определение КС РФ от 25.07.2001 № 138-О, Постановление Пленума ВАС РФ от 12.10.2006 № 53, Постановления ВАС РФ от 25.05.2010 № 15658/09, от 20.04.2010 № 18162/09, от 12.02.2008 № 12210/07 и др.);
• проявление надлежащей осмотрительности предполагает, что при выборе контрагента субъекты предпринимательской деятельности, оценивают не только условия сделки и их коммерческую привлекательность, но и деловую репутацию, платежеспособность контрагента, риск неисполнения обязательств и предоставление обеспечения их исполнения, наличие у контрагента необходимых ресурсов (производственных мощностей, технологического оборудования, квалифицированного персонала) и соответствующего опыта;
• оценка проявления налогоплательщиком должной осмотрительности не должна сводиться к выявлению изъянов в эффективности и рациональности его хозяйственных решений, а должна исходить из стандарта осмотрительного поведения в гражданском (хозяйственном) обороте, ожидаемого от его разумного участника в сравнимых обстоятельствах (Определение ВС РФ от 14.05.2020 № 307-ЭС19-27597);
• вопрос о критериях добросовестности контрагента урегулирован статьей 54.1 НК РФ и Письмами ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ , от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123;
• не допускается применение формального подхода при оценке соблюдения налогоплательщиком критериев должной осмотрительности, а предписывается необходимость учета условий делового оборота, в рамках которого заключалась оспариваемая сделка (абз. 1 п. 15 Письма ФНС от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@);
• при заключении договора в гражданском обороте участники правоотношений руководствуются одним из ключевых принципов гражданского права — свобода договора (ст. 421 ГК РФ);
• стандарт осмотрительного поведения направлен на предотвращение возможных убытков, которые могут быть причинены участнику оборота его контрагентом вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору. При нарушении данного стандарта лица, входящие в состав органов управления организации, могут быть привлечены к ответственности по иску организации за причинение указанных убытков, возникших вследствие нарушения обязанности действовать в интересах юрлица добросовестно и разумно;

С учетом вышеизложенного, ФНС отметила, что является нецелесообразным закрепление в НК РФ:

• термина «должная осмотрительность»;
• положений, предписывающих налогоплательщику действовать при свершении сделок с надлежащей степенью заботливости и осмотрительности;
• указание, что непроявление надлежащей степени осмотрительности влечет не только риски по ненадлежащему исполнению сделок, но и риски по невозможности получения советующей налоговой выгоды.