Цифровые финансовые активы и утилитарные цифровые права: правовая и экономическая сущность и практическое применение

Question

Цифровые права являются сравнительно новым объектом гражданских прав и постепенно входят в хозяйственный оборот. На практике они позволяют компаниям привлекать финансирование, а их приобретателям получать предусмотренные условиями выпуска денежные выплаты, товары, работы или услуги. Однако для многих организаций такие операции пока остаются непривычными: не всегда очевидно, чем отличаются отдельные виды цифровых прав, как они выпускаются и обращаются, какими документами оформляются и как отражаются в бухгалтерском и налоговом учете. В этой статье разберём основные виды цифровых прав, порядок и особенности их обращения.

Accepted Answer

Гражданско-правовое регулирование цифровых прав

С гражданско-правовой точки зрения цифровые права являются имущественными правами, отнесёнными к объектам гражданских прав (ст. 128 ГК РФ). При этом цифровым правом признается не любое право, зафиксированное в электронном виде, а только названное в таком качестве в законе обязательственное или иное право, содержание и условия осуществления которого определяются правилами информационной системы (п. 1 ст. 141.1 ГК РФ). Осуществление и распоряжение таким правом, в том числе его передача, залог или иное обременение, возможны только в этой информационной системе.

Цифровые права не следует воспринимать как нечто оторванное от реальной экономики. За ними стоят привычные объекты гражданских прав: денежные требования, товары, работы, услуги, имущественные права. Особенность в том, что само право существует в цифровой форме и может возникать, учитываться, переходить к другому лицу и прекращаться только в специальной информационной системе.

При этом цифровая форма не отменяет реального исполнения. Если цифровое право удостоверяет право требовать товар, услугу или выплату денежных средств, за ним стоит соответствующее обязательство. Но распоряжение таким правом возможно только в той информационной системе, в которой оно выпущено и учитывается.

Специальное регулирование цифровых прав содержится прежде всего в двух федеральных законах. На их основании для целей настоящей статьи можно выделить три основные группы цифровых прав: цифровые финансовые активы (ЦФА), утилитарные цифровые права (УЦП) и гибридные цифровые права (ГЦП). ЦФА регулируются Федеральным законом от 31.07.2020 № 259-ФЗ. УЦП предусмотрены Федеральным законом от 02.08.2019 № 259-ФЗ. Под ГЦП в настоящей статье понимаются цифровые права, которые одновременно включают ЦФА и иные цифровые права, в частности УЦП; их выпуск, учет и обращение осуществляются по правилам, установленным для ЦФА (ч. 6 ст. 1 Закона от 31.07.2020 № 259-ФЗ). Далее рассмотрим каждый из указанных видов цифровых прав.

Цифровые финансовые активы (ЦФА)

ЦФА — это цифровые права, которые могут включать денежные требования, возможность осуществления прав по эмиссионным ценным бумагам, права участия в капитале непубличного акционерного общества, а также право требовать передачи эмиссионных ценных бумаг. Такое определение содержится в ч. 2 ст. 1 Закона от 31.07.2020 № 259-ФЗ.

Иными словами, ЦФА могут быть связаны с разными финансовыми правами: правом на получение денежных средств, правами по ценным бумагам, участием в капитале непубличной компании или требованием передать ценные бумаги. Однако на практике рынок ЦФА пока сформирован главным образом краткосрочными долговыми выпусками.

Долговые ЦФА, это отдельная категория, прямо выделенная в законе. К ним относятся ЦФА, которые включают исключительно денежные требования в размере цены приобретения ЦФА при выпуске и в размере периодических выплат. Такие ЦФА оплачиваются только денежными средствами, выпускаются после полной оплаты, а обязательства по ним исполняются исключительно денежными средствами (ч. 2.1, 2.2 ст. 1 Закона от 31.07.2020 № 259-ФЗ). По сути, это цифровой способ привлечь заемное финансирование: компания получает деньги, а приобретатель ЦФА получает право на возврат суммы и предусмотренные условиями выпуска выплаты.

Долговые ЦФА по своей экономической сути близки к денежному займу (облигации), только выданному и оформленному в информационной системе. Инвестор-займодавец предоставляет денежные средства, а эмитент-заёмщик принимает на себя обязательство вернуть полученную сумму и, если это предусмотрено решением о выпуске, выплатить проценты. Именно такая модель является наиболее распространенной на практике, поскольку она понятна участникам рынка и близка к привычным инструментам долгового финансирования.

Сергей Егоров
Главный эксперт-консультант по налогообложению и бухучёту

Например, компания принимает решение привлечь денежные средства и выпускает ЦФА, по которым приобретатель получает право на возврат вложенной суммы и периодические денежные выплаты в размере, установленном условиями выпуска. В этом случае компания получает финансирование через цифровую платформу, а приобретатель ЦФА получает цифровое право требования к компании. По экономическому смыслу такой инструмент близок к займу или облигации, хотя юридически оформляется не договором займа и не выпуском облигаций, а выпуском ЦФА в информационной системе.

Утилитарные цифровые права (УЦП)

УЦП — это цифровые права, которые дают их обладателю право требовать передачи вещи, передачи исключительных прав или прав использования результата интеллектуальной деятельности, выполнения работ или оказания услуг. Такой перечень установлен ч. 1 ст. 8 Закона от 02.08.2019 № 259-ФЗ. При этом УЦП не могут удостоверять право требовать имущество, права на которое подлежат государственной регистрации, а также имущество, сделки с которым подлежат государственной регистрации или нотариальному удостоверению (ч. 2 ст. 8 Закона от 02.08.2019 № 259-ФЗ).

По смыслу УЦП близки к модели коллективного финансирования, или «краудфандинга». Компания размещает на инвестиционной платформе предложение, собирает деньги на проект, а приобретатели УЦП получают не право на возврат инвестированных денежных средств, а право на получение в будущем товара, работы, услуги или право использования результата интеллектуальной деятельности. Поэтому УЦП особенно подходят для проектов, где компания заранее привлекает средства под создание конкретного продукта или сервиса.

Утилитарные цифровые права по своей экономической сути близки к предварительно оплаченному праву на получение конкретного исполнения в будущем. Инвестор приобретает в информационной системе цифровое право, которое дает ему возможность требовать от лица, разместившего УЦП, передачу товара, выполнение работы, оказание услуги, передачу исключительных прав или предоставление прав использования результата интеллектуальной деятельности. Такая модель удобна для финансирования проектов, когда компания привлекает средства сейчас, а исполнение предоставляет обладателям УЦП позднее.

По экономическому смыслу такой инструмент близок к предварительной оплате будущего товара, работы, услуги или права использования результата интеллектуальной деятельности. Однако юридически такая операция оформляется не путем заключения отдельного бумажного договора с каждым приобретателем, а через приобретение УЦП в инвестиционной платформе.

Например, компания разрабатывает программный продукт и размещает на инвестиционной платформе предложение о приобретении УЦП. Приобретатель такого права заранее перечисляет деньги, а после завершения разработки получает право использовать программу по лицензии, например на условиях более выгодных, чем стандартная цена после выхода продукта. Для компании это способ собрать средства на разработку, а для приобретателя — способ заранее получить доступ к будущему продукту по «льготной» цене.

Гибридные цифровые права (ГЦП)

ГЦП — это цифровые права, которые одновременно включают ЦФА и иные цифровые права, в частности УЦП. Их выпуск, учет и обращение осуществляются по правилам, установленным для ЦФА (ч. 6 ст. 1 Закона от 31.07.2020 № 259-ФЗ).

По смыслу ГЦП совмещают финансовую и утилитарную логику. В одном инструменте может быть предусмотрено как денежное требование, так и право на получение товара, работы, услуги или права использования результата интеллектуальной деятельности. Поэтому ГЦП можно использовать в ситуациях, когда приобретателю предоставляется выбор: получить денежную выплату либо получить предусмотренный условиями выпуска товар, услугу или иной результат.

Гибридные цифровые права объединяют в одном инструменте денежное требование и утилитарное право. Например, обладатель такого права может иметь право на возврат определенной денежной суммы (получение периодических выплат), и/или право на получение товара, работы или услуги. За счет этого ГЦП позволяют соединить долговую модель финансирования с будущим реальным исполнением по проекту.

Например, компания может выпустить ГЦП, по которому приобретатель при погашении вправе выбрать: получить денежную сумму, рассчитанную по условиям выпуска, или получить конкретный товар. В таком случае инструмент отличается от обычного долгового ЦФА тем, что исполнение не ограничивается денежной выплатой, и от УЦП тем, что наряду с правом на товар или услугу содержит финансовый элемент.

На практике ГЦП пока применяются значительно реже, чем долговые ЦФА, однако их важно выделять отдельно: именно на примере ГЦП видно, что цифровое право может совмещать в себе как финансовую, так и утилитарную составляющую.

Где выпускаются и обращаются цифровые права

Цифровые права существуют и обращаются не произвольно, а через специальную инфраструктуру. Это отличает их от обычных договорных прав, которые стороны могут оформить на бумаге или в электронной переписке. Для цифрового права принципиальное значение имеет запись в соответствующей информационной системе или инвестиционной платформе. Соответственно, стороны не могут создать или передать цифровое право только на основании прямого договора между собой, минуя такую систему или платформу.

ЦФА выпускаются, учитываются и обращаются в информационных системах операторов ЦФА. Закон прямо указывает, что выпуск, учет и обращение ЦФА возможны только путем внесения или изменения записей в информационную систему на основе распределенного реестра, а также в иные информационные системы (ч. 2 ст. 1 Закона от 31.07.2020 № 259-ФЗ). Оператором такой системы может быть российское юридическое лицо, включенное в реестр операторов информационных систем Банка России. Правила информационной системы согласуются с Банком России, а сам реестр размещается на официальном сайте регулятора.

УЦП возникают и обращаются в инвестиционной платформе. Возникновение УЦП, его осуществление и распоряжение им, в том числе передача, залог или иное обременение, возможны только в такой платформе. Переход права от одного лица к другому фиксируется внесением информации в инвестиционной платформе по её правилам (ч. 7 ст. 8 Закона от 02.08.2019 № 259-ФЗ). Оператором инвестиционной платформы может быть только организация, внесённая Банком России в соответствующий реестр; правила инвестиционной платформы должны быть согласованы Банком России.

ГЦП занимают промежуточное положение. Поскольку такие права включают ЦФА, их выпуск, учет и обращение осуществляются по правилам Закона о ЦФА. Закон прямо допускает выпуск таких прав в информационных системах, где выпускаются ЦФА (ч. 6 ст. 1 Закона от 31.07.2020 № 259-ФЗ). При этом ГЦП, включающие одновременно УЦП и ЦФА, могут приобретаться и отчуждаться также в инвестиционной платформе, но это не меняет общего правила: их выпуск, учет и обращение регулируются Законом о ЦФА (ч. 13 ст. 8 Закона от 02.08.2019 № 259-ФЗ).

Операторы обмена цифровых прав

Отдельно следует сказать об операторах обмена ЦФА. Если сделки совершаются с ЦФА, выпущенными в той же информационной системе, их заключение может обеспечивать сам оператор этой системы, если это предусмотрено её правилами. В этом случае оператор информационной системы не обязан отдельно включаться в реестр операторов обмена ЦФА (ч. 16 ст. 5 Закона от 31.07.2020 № 259-ФЗ).

Оператор обмена ЦФА используется, когда сделки с ЦФА совершаются через отдельную инфраструктуру обмена, в том числе когда необходимо организовать обращение ЦФА, выпущенных в разных информационных системах. Такой оператор обеспечивает заключение сделок купли-продажи, обмена и иных сделок с ЦФА по правилам обмена и включается в отдельный реестр Банка России (ст. 10, 11 Закона от 31.07.2020 № 259-ФЗ). Правила обмена ЦФА должны предусматривать порядок взаимодействия оператора обмена с операторами информационных систем, в которых осуществляется выпуск ЦФА, что как раз отражает его роль как связующего элемента между разными площадками.

Инвестор может получить выгоду от цифрового права не только за счет его исполнения, но и за счет последующей продажи другому лицу. Например, долговой ЦФА можно держать до погашения и получать выплаты от эмитента, а можно продать раньше, если такое право интересно другому инвестору. Но такая продажа возможна не сама по себе, а только в установленном порядке: через соответствующую информационную систему, оператора обмена или инвестиционную платформу, с учетом правил выпуска и обращения конкретного цифрового права.

Сергей Егоров
Главный эксперт-консультант по налогообложению и бухучёту

Для сделок с УЦП отдельный оператор обмена УЦП законом не предусмотрен. УЦП возникают и обращаются в инвестиционной платформе, а их переход фиксируется по правилам такой платформы. Вместе с тем закон допускает совершение сделок с УЦП, включая куплю-продажу и обмен УЦП одного вида на УЦП другого вида, через оператора обмена ЦФА на основании его правил обмена (ч. 7, 14 ст. 8 Закона от 02.08.2019 № 259-ФЗ).

Аналогичный механизм может применяться и к ГЦП: ст. 10 Закона от 31.07.2020 № 259-ФЗ предусматривает совершение через оператора обмена сделок с цифровыми правами, включающими одновременно ЦФА и иные цифровые права.

Условия выпуска цифровых прав

Содержание цифрового права определяется не только законом, но и условиями его выпуска или инвестиционным предложением. Для ЦФА такую роль выполняет решение о выпуске ЦФА: в нем должны быть указаны лицо, выпускающее ЦФА, оператор информационной системы, вид и объем удостоверяемых прав, количество выпускаемых ЦФА или предельная сумма привлечения, условия признания выпуска состоявшимся, цена приобретения или порядок ее определения, дата начала размещения и способ оплаты ЦФА (ч. 1 ст. 3 Закона от 31.07.2020 № 259-ФЗ). Для долговых ЦФА решение о выпуске дополнительно должно содержать порядок и сроки исполнения обязательств, порядок определения периодических выплат и указание на то, что выпускаемые ЦФА являются долговыми (ч. 1.2 ст. 3 Закона от 31.07.2020 № 259-ФЗ).

Для УЦП соответствующие условия закрепляются в инвестиционном предложении: оно должно содержать существенные условия договора инвестирования, срок действия предложения, минимальный и максимальный объем привлекаемых средств, а при приобретении УЦП также условия их обращения и прекращения (ч. 2 ст. 13 Закона от 02.08.2019 № 259-ФЗ). Именно в этих документах фиксируется, кто выпускает цифровое право, какие права получает приобретатель, в каком размере и в какие сроки должны быть произведены выплаты, переданы товары, выполнены работы или оказаны услуги, а также возможно ли последующее отчуждение такого права другому лицу.

Поэтому для приобретателя цифрового права принципиальное значение имеют не только вид цифрового права и выбранная платформа, но и конкретные условия выпуска. Например, по долговому ЦФА условия выпуска определяют сумму привлечения, срок погашения и размер периодических выплат. По УЦП, какой товар, работа, услуга или право использования результата интеллектуальной деятельности должны быть предоставлены приобретателю. По ГЦП, в какой форме может быть исполнено обязательство: денежной выплатой, передачей товара, оказанием услуги или иным способом, предусмотренным условиями выпуска.

На что обратить внимание финансовой службе компании

Цифровые права уже становятся частью российского хозяйственного оборота и дают участникам рынка новые способы привлечения финансирования, инвестирования и оформления имущественных требований. Их практическая ценность связана не только с новым правовым режимом, но и с цифровой формой существования и обращения таких прав.

Вместе с тем цифровые права нельзя оценивать только как удобный способ привлечения средств или инвестирования. Организациям необходимо внимательно анализировать условия выпуска, порядок обращения и погашения цифрового права, состав удостоверяемых им требований, ограничения информационной системы, а также связанные с такой операцией правовые и финансовые последствия.

Отдельного внимания требуют налоговые последствия. Если они не просчитаны заранее, цифровое право может оказаться не инструментом повышения экономической эффективности, а источником дополнительных расходов и налоговых рисков.

В следующей статье мы рассмотрим порядок бухгалтерского учета цифровых прав. Отдельного регулирования для таких операций пока нет, поэтому на практике возникает главный вопрос: как квалифицировать цифровое право в учете и какой порядок применять, если оно удостоверяет денежное требование, право на будущий товар, работу, услугу или смешанный набор прав. Налоговые последствия операций с цифровыми правами будут рассмотрены в одной из последующих статей.