40 млн руб. заплатит налоговый агент за ошибку в толковании условий международного соглашения

08 октября 2021

Российское общество (Общество) выплатило дивиденды австрийскому учредителю и удержало налог на прибыль с применением пониженной ставки 5 %, применив соглашение об избежании двойного налогообложения (СИДН) с Австрийской республикой.

По результатам камеральной налоговой проверки инспекция доначислила Обществу налог на прибыль, указав на несоблюдение требований СИДН о размере участия в компании.

Судебное решение
  • Постановление Девятого Арбитражного Апелляционного суда от 07.09.2021 по делу №А40-33741/21-108-833
  • О применении пониженной налоговой ставки в соответствии с СИДН при выплате дивидендов
Результат
  • Судебные акты приняты в пользу налогового органа.

Ситуация

В соответствии с СИДН для применения льготной ставки необходимо соблюдение двух условий:

  • иностранная компания должна владеть не менее чем 10 % капитала компании, выплачивающей дивиденды;
  • размер ее участия в российской компании должен превышать 100 тыс. долларов США.

Австрийский учредитель владел 100 % долей в российском обществе, но при этом фактический размер уставного капитала этого общества составлял только 10 тыс. руб.

Общество полагало, что получение им от австрийского учредителя безвозмездной помощи в сумме, превышающей 100 тыс. долларов, может быть приравнено к «участию в компании» в целях применения пониженной ставки. Однако инспекция с таким подходом общества не согласилась и пришла к выводу, что пониженная налоговая ставка применена обществом неправомерно.

Кроме того, инспекция указала, что в нарушение положений п. 1 ст. 312 НК РФ сертификат резидентства австрийского учредителя был представлен Обществу после выплаты дохода.

При толковании понятий СИДН, в том числе таких как «участие в компании», «капитал», важно учитывать международное правовое поле. В частности одним из основных средств толкования международных СИДН являются Комментарии ОЭСР к Модельной конвенции.

Кира Трунтаева
Ведущий юрист налоговой практики, специалист по налоговому консультированию

Решение

Арбитражный суд г. Москвы и Девятый арбитражный апелляционный суд поддержали позицию налогового органа:

  1. Для целей применения пониженной ставки (5%), предусмотренной подп. «а» п. 2 ст. 10 «Дивиденды» СИДН, термин «участие в компании» означает участие в уставном капитале общества. Вместе с тем, уставный капитал Общества составлял только 10 тыс. руб. При этом, суд отклонил довод Общества о том, что полученная им от австрийского учредителя безвозмездная помощь в сумме, превышающей 100 тыс. долларов, может быть приравнена к «участию в компании», поскольку она не увеличивает уставный капитал.

  2. В соответствии абз 2 п. 1 ст. 312 НК РФ предоставление налоговому агента сертификата резидентства до даты выплаты дохода, в отношении которого международным договором предусмотрен льготный режим налогообложения в РФ, является основанием для освобождения такого дохода от удержания налога у источника выплаты или удержания налога у источника выплаты по пониженным ставкам. Следовательно, представив сертификат резидентства после выплаты дохода Общество нарушило положения п. 1 ст. 312 НК РФ, что влечет невозможность применения пониженной налоговой ставки, предусмотренной СИДН.

  1. Анализируя вопрос о возможности применения пониженной ставки на основе СИДН, суды опираются на Комментарии ОЭСР к Модельной конвенции, которыми закреплено, что термин «капитал», используемый в СИДН, должен пониматься также, как и в корпоративном законодательстве, т.е. как уставный капитал.

    При этом суд подчеркнул, что согласно подп. «d» пункта 15 Комментариев ОЭСР к параграфу 2 статьи Модельной налоговой конвенции заем или иной вклад может быть рассмотрен в качестве вклада в уставный капитал, но только в том случае, когда на основании права или практики доход по такому займу или вкладу рассматривается в качестве дивидендов. В рассматриваемом случае, австрийский учредитель никакого дохода при предоставлении безвозмездной помощи не получал. Следовательно, условия СИДН соблюдены не были.

    Суды также подчеркнули, что не являются инвестициями и собственные векселя, полученные налогоплательщиком от австрийского учредителя.

  2. Суды также отклонили ссылку налогоплательщика на Обзор практики разрешения судами споров, связанных с защитой иностранных инвесторов, утвержденный Президиумом Верховного Суда РФ 12.07.2017, в котором отражена позиция о том, что само по себе нарушение срока представления сертификата налогового резидентства не препятствует освобождению от налогообложения согласно СИДН.

    Суды указали, что в Обзоре была рассмотрена ситуация, когда в рамках длящихся отношений с иностранными контрагентами налоговый агент располагал сертификатами их резидентства за периоды до начала проверяемого года и после него. В рассматриваемом же деле, налогоплательщик не представил сертификат резидентства австрийского учредителя до даты выплаты дохода.

Результат

Во избежании споров с налоговой инспекции при налогообложении выплат в адрес иностранной компании необходимо точно установить, что необходимо для применения СИДН и как трактовать его термины с учетом международного законодательства и правоприменительной практики. А также на дату выплаты дохода следует иметь все необходимые документы, установленные ст.312 НК РФ для применения СИДН, в частности, сертификат налогового резидентства.

Проверяйте основания применения СИДН перед каждой выплатой иностранному лицу!
Аудиторы и налоговые юристы АКГ «Правовест Аудит» имеют большой опыт проверок компаний с участием иностранного капитала и помогут разобраться в тонкостях налогообложения иностранных лиц.
Рассчитать стоимость