- Постановление АС Северо-Западного округа от 01.08.2022 по делу № А66-9749/2021
- О признании правомерным неисполнения обязанностей налогового агента по налогу на прибыль при выплате дохода иностранной компании
- Судом поддержан вывод первой и апелляционной инстанции о правомерности неудержания налога с дохода иностранной компании
Ситуация
По мнению налогового органа, стоимость исключительных прав является доходом иностранной компании от источников в РФ. Данный доход подлежит обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты дохода.
Поскольку российской организацией — покупателем не был удержан налог при выплате дохода иностранной компании, неудержанная сумма должна быть взыскана с российской организации. Также налоговый орган начислил штраф в размере 20% от суммы неудержанного налога.
Доходы иностранной компании от отчуждения исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности в пользу российской организации не подлежат налогообложению налогом на прибыль у источника выплаты.
Ведущий эксперт-консультант по налогообложению и бухучёту
Решение
Принимая сторону налогоплательщика, суды указали, что к доходам иностранной организации от источников в РФ относятся и подлежат обложению налогом на доходы от использования в РФ прав на объекты интеллектуальной собственности. Однако, в рассматриваемой ситуации сторонами заключен договор, который подразумевает отчуждение организации исключительного права.
Поскольку право на результат интеллектуальной деятельности передан организации в полном объёме, а не на определенное время, то данный доход не подлежит налогообложению у источника выплаты.
Налогоплательщиками налога на прибыль, в том числе, признаются иностранные организации, не осуществляющие деятельность в РФ через постоянные представительства, однако получающие доходы от источников в РФ (ст. 246 НК РФ). Прибылью для таких налогоплательщиков признаются доходы, полученные от источников в РФ (п. 3 ст. 247 НК РФ).
Налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в РФ, исчисляется, удерживается российской организацией, выплачивающей доход иностранной организации, при каждой выплате доходов с применением (в общем случае) налоговой ставки 20% (п. 1 ст. 310 НК РФ, подп. 1 п. 2 ст. 264 НК РФ). Удержанная сумма налога подлежит перечислению в бюджет РФ не позднее дня, следующего за днём выплаты дохода иностранной организации (п. 2 ст. 287 НК РФ).
Перечень доходов иностранной организации от источников в РФ, которые подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов, приведён в п. 1 ст. 309 НК РФ.
Так, в подп. 4 п. 1 ст. 309 НК РФ указано, что к доходам иностранной организации от источников в РФ, относятся доходы от использования в РФ прав на объекты интеллектуальной собственности. При этом в данной норме идёт речь именно о доходах от использования в РФ объектов интеллектуальной собственности, а не об их отчуждении.
В свою очередь, в п. 2 ст. 309 НК РФ указано, что доходы, полученные иностранной организацией от продажи товаров, иного имущества, осуществления работ, оказания услуг, а также имущественных прав (кроме указанного в подп. 5, 6, 9.1 и 9.2 п. 1 ст. 309 НК РФ) на территории РФ, не приводящие к образованию постоянного представительства РФ в соответствии со ст. 306 НК РФ, обложению налогом у источника выплаты не подлежат.
Соответственно, поскольку в рассматриваемой ситуации договором была предусмотрена именно полная передача (отчуждение) исключительных прав на объекты интеллектуальной собственности, а не получение дохода от их использования, например, по лицензионному договору, то данный вид дохода относится к доходам, указанным в п. 2 ст. 309 НК РФ, т.е. данный доход не подлежит налогообложению в РФ.
При этом контролирующие органы ранее неоднократно высказывались о необходимости разграничения дохода от использования исключительных прав (подп. 1 п. 1 ст. 309 НК РФ) и дохода от полной передачи (отчуждения) таких прав (п. 2 ст. 309 НК РФ) (письма Минфина РФ от 13.12.2019 № 03-08-05/97816, от 13.01.2015 № 03-08-05/69524 и от 27.10.2015 № 03-08-05/61717). Также данный вопрос фигурировал в арбитражной практике (Определение ВС РФ от 04.05.2018 № 301-КГ18-1307 по делу № А11-11036/2016).
Результат
На практике случаи выплат в адрес иностранных компаний вызывают много вопросов. Они касаются не только квалификации доходов, но и порядка применения положений международных договоров об избежании двойного налогообложения, пакета документов, который должны представить иностранные компании для их применения. И здесь много нюансов.