Ответственность бухгалтера за неуплату налогов — 2023

Административная ответственность

Бухгалтера могут привлечь к административной ответственности при одновременном наличии 3-х условий:

• правонарушение стало результатом неисполнения (ненадлежащего исполнения) бухгалтером обязанностей, предусмотренных его трудовым договором и/или должностной инструкцией (ст. 2.4 КоАП РФ).

Пример: при проверке зафиксировано составление бухотчетности не на основе данных, содержащихся в регистрах. К ответственности может привлекаться только тот бухгалтер в обязанности которого входит составление соответствующей отчетности. Иные бухгалтеры (при их наличии) к ответственности за данное нарушение не привлекаются.

• установлена вина бухгалтера в соответствующем правонарушении. Вина может быть, как в форме умысла, так и в форме неосторожности. (ст. 2.2. КоАП РФ)

Пример: Умышленная форма вины – если бухгалтер заведомо использовал для составления отчетности данные не из регистров;

Неосторожная форма вины - если бухгалтер знал, что данные в регистрах, на основе которых он формировал отчетность могут быть ошибочными, но все равно не проверил эти данные, понадеявшись, что «все в порядке»;

Вины нет, если бухгалтер не мог предвидеть «технический сбой» в данных регистра, когда составлял на основании них отчетность.

• допущено правонарушение, предусмотренное нормами КоАП РФ (ст. 2.4 КоАП РФ, ч. 3 ст. 7 Федерального Закона от 06.12.2011 года № 402-ФЗ).

В частности, главного бухгалтера можно привлечь к административной ответственности (Информационное сообщение Минфина от 07.04.2016 № ИС-учет-1, постановление Верховного Суда РФ от 09.03.2017 № 78-АД17-8, письмо Минфина от 17.11.2016 № 03-02-08/67567) за:

Под грубым нарушением требований к бухгалтерскому учету, в том числе к бухгалтерской (финансовой) отчетности, понимается:

• занижение сумм налогов и сборов не менее чем на 10 % вследствие искажения данных бухгалтерского учета;
• искажение любого показателя бухгалтерской (финансовой) отчетности, выраженного в денежном измерении, не менее чем на 10 %;
• регистрация не имевшего места факта хозяйственной жизни либо мнимого или притворного объекта бухгалтерского учета в регистрах бухгалтерского учета;
• ведение счетов бухгалтерского учета вне применяемых регистров бухгалтерского учета;
• составление бухгалтерской (финансовой) отчетности не на основе данных, содержащихся в регистрах бухгалтерского учета;
• отсутствие у экономического субъекта первичных учетных документов, и (или) регистров бухгалтерского учета, и (или) бухгалтерской (финансовой) отчетности, и (или) аудиторского заключения о бухгалтерской (финансовой) отчетности (в случае, если проведение аудита бухгалтерской (финансовой) отчетности является обязательным) в течение установленных сроков хранения таких документов.

При этом положения КоАП РФ исключают ответственность бухгалтера за действия третьих лиц, уточняя, что административная ответственность, предусмотренная ст. 15.11 КоАП РФ за искажение показателей бухгалтерской (финансовой) отчетности не применяется к бухгалтеру в случаях, когда причиной такого искажения стало одно из следующих обстоятельств:

• первичные документы, составленные другими лицами, не соответствуют фактам хозяйственной жизни;
• первичные документы не переданы бухгалтеру или переданы с нарушением сроков (примечание 1.1 ст. 15.11 КоАП РФ).

Совет! Для оформления работниками необходимых первичных документов и своевременного их представления в бухгалтерию целесообразно иметь соответствующий локальный документ, например, приказ, предусматривающий ответственность за несвоевременное представление документов бухгалтеру.

Cубсидиарная ответственность в рамках банкротства

Законодательством о банкротстве для защиты прав кредиторов предусмотрен достаточно эффективный механизм применения субсидиарной ответственности (глава III.2 Федерального закона «О несостоятельности (банкротстве)» от 26.10.2002 № 127-ФЗ). К такой ответственности привлекаются контролирующие должника лица (КДЛ), которыми могут быть физические и юридические лица, оказывающие влияние на действия компании-должника в течение 3 лет накануне банкротства. И главный бухгалтер тоже поименован в числе возможных претендентов на КДЛ (пп. 3 п. 2 ст. 61.10 Федерального закона № 127-ФЗ).

К сведению. Субсидиарная ответственность — это разновидность материальной ответственности лиц, являющихся контролирующими компанию-банкрота. Она наступает если компания не может погасить свои долги перед кредиторами.

Кредиторы, в числе которых вполне может оказаться ФНС, вправе подать иск о привлечении КДЛ к субсидиарной ответственности не только во время процедуры банкротства компании-должника, но и в течение 3 лет после ее завершения. Но с момента самого нарушения при этом должно пройти не более 10 лет (ст. 61.14 Федерального закона № 127-ФЗ).

Кстати, количество заявлений от ФНС о банкротстве компаний за налоговые долги растет с каждым годом и часто бухгалтеры вместе с руководителем обанкротившейся компании гасят эти налоговые долги из собственных карманов.

Субсидиарная ответственность в цифрах (по данным Федресурса)

По данным Федресурса в 2022 году было привлечено к субсидиарной ответственности 5132 лица, что на 7 % больше чем в 2021 году (4792). Также увеличилось и количество поданных заявлений о привлечении лиц к субсидиарной ответственности. Так, в 2022 году таких заявлений было подано 7259, что на 6% больше чем в 2021 году (6835).

Большую часть процедур в 2022 году инициировали конкурсные кредиторы — 66,4%, (72,4% в 2021). ФНС выступила заявителем в 23,1% дел (было 18,8%), должники — в 10,1% дел (было 8,2%), работники — 0,4% дел (было 0,6%).

Среди регионов в 2022 году лидировали по числу компаний-банкротов: Москва — 1969, Московская область — 759, Санкт-Петербург — 699, Краснодарский край — 314, Свердловская область — 241, Новосибирская область — 211, Республика Татарстан — 211, Ростовская область −182, Тюменская область — 156, Самарская область — 155.

В 1 полугодии 2023 года по числу компаний-банкротов в ТОП-3 традиционно попали Москва (685 шт.), Московская область (218) и Санкт-Петербург (200).

Одного статуса КДЛ для привлечения к «субсидиарки» маловато, надо доказать, что именно из-за его действий кредиторы не могут получить все свои деньги. Например, КДЛ согласовывал, заключал или одобрял сделки на заведомо невыгодных условиях либо с лицом, которое заведомо не может исполнить обязательство по договору («техническая» компания). Отсутствие или искажение бухотчетности и «первички» (договоров, актов выполненных работ и пр.) и иных документов, обязанность ведения и хранения которых определена нормами действующего законодательства -также влечет субсидиарную ответственность (пп. 2 п. 2 ст. 61.11 Федерального закона № 127-ФЗ). Верховный суд еще в 2017 году указал, что действия иных (кроме директора) лиц, в частности главбуха, могут быть признаны причиной банкротства, если доказано, что эти действия привели к утрате или искажению бухгалтерских документов (п. 24 Постановления Пленума ВС от 21.12.2017 № 53).

Кейсы из жизни

1. Дело бухгалтера Ахмадеевой. Это дело является одним из самых резонансных дел по «субсидиарке» бухгалтера из-за налоговых долгов компании. С бухгалтера хотели взыскать 5,7 млн руб. налоговых доначислений по результатам проверки (солидарно с руководителем компании). Эта история длилась почти 5 лет и к счастью закончилась для бухгалтера благополучно (определение АС Свердловской области от 20.05.2021 года по делу № А60-59392/2016).Одним из основных доводов защиты было то, что бухгалтера нельзя признать КДЛ, т.к. она не принимала участия в управлении компанией, всю бухгалтерскую и налоговую отчётность подписывал руководитель, она только вела учёт и готовила отчётность. В принятии управленческих решений, она не участвовала и доказательств обратного налоговым органом не было представлено.

2. Дело бухгалтера Кибалова. Инспекция обратилась в суд о взыскании налоговой задолженности (доначисления по выездной проверки) в размере более 1 млн руб. с бухгалтера, поскольку его вина в умышленном искажении данных, подлежащих включению бухгалтерскую отчетность и неуплате налогов доказана еще материалами налоговой проверки (противоречия в учете, невозможность установить точные суммы закупок, в книгу покупок включены данные, не соответствующие счетам-фактурам и пр.) Суды поддержали инспекцию указав, что указанные обстоятельства являются основанием для привлечения именно главного бухгалтера к субсидиарной ответственности в отношении налоговых обязательств и обязательств перед государственными фондами (определение ВС от 13.01.2021 года по делу № №А53-6904/2017).

Совет! Помните, что главбух несет персональную ответственность, поэтому с целью сохранения своего имущества не соглашайтесь проводить операции без подтверждающих документов, избегайте включения недостоверных данных в бухгалтерскую и налоговую отчетность. И тем более не становитесь формальным учредителем компании по настоянию руководства, т.к. риск субсидиарной ответственности только увеличится (например, Определение ВС от 16.03.2021 года по делу № А41-106127/2015).

«Не берите на себя слишком много», а именно — дополнительные обязанности, не предусмотренные должностной инструкцией. Например, по одобрению каких-либо сделок, проверки контрагентов. Т.к. это тоже хорошая зацепка для попытки привлечь бухгалтера к субсидиарной ответственности по долгам компании-банкрота (например, постановление АС Московского округа от 30.05.2019 года № А40-151891/2014).

Уголовная ответственность бухгалтера за налоговые преступления

Не смотря на то, что по общему правилу лицом, которое оказывает влияние на условия и результаты сделок, совершаемых компанией, и имеет возможность определять решения, является ее руководитель (определение СК по гражданским делам Московского городского суда от 16.02.2021 года № N 33-5786/21), уголовная ответственность за неуплату налогов давно не является прерогативой руководителя. Верховный суд еще в 2006 году указал, что к субъектам преступления, связанного с уклонением от уплаты налогов, сборов, страховых взносов (ст. 199 УК РФ), могут быть отнесены и главные бухгалтеры (бухгалтер при отсутствии в штате должности главного бухгалтера), а также иные уполномоченные лица, в том числе фактически выполнявшие обязанности бухгалтера по налогам и не только (п. 7 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 28.12.2006 № 64). Поэтому ответственность главного бухгалтера за неуплату налогов, в т.ч. уголовную никто не отменял.

Уголовная ответственность бухгалтеру может грозить, если организация уклоняется от уплаты налогов в бюджет в крупном или особо крупном размере (ст. 199 УК РФ):

Крупным размером считается сумма налогов (сборов, страховых взносов) превышающая за период в пределах 3 финансовых лет подряд 15 млн руб., а особо крупным — более 45 млн руб. Уклонение в крупном размере может грозить бухгалтеру:

• штрафом от 100 000 до 300 000 руб., принудительными работами на срок до 2 лет, арестом на срок до 6 месяцев или лишением свободы на срок до 2 лет с дисквалификацией на срок до 3 лет или без таковой.

Уклонение в особо крупном размере грозит:

• штрафом от 200 000 до 500 000 руб., принудительными работами на срок до 5 лет с дисквалификацией на срок до 3 лет или без таковой или лишением свободы на срок до 5 лет с дисквалификацией на срок до 3 лет или без таковой.

К сведению. Если в ходе следствия будет доказано, что главный бухгалтер умышленно участвовал в совершении налоговых преступлений, либо преследовал личные цели — его наверняка привлекут к уголовной ответственности по соответствующем основаниям.

Есть шанс избежать уголовной ответственности, если главбух не принимал самостоятельно решений, не распоряжался средствами компании, не обладал контрольными функциями, не мог и должен был осознавать незаконный характер своих действий и их последствия. Если бухгалтер сам инициирует, осознанно участвует в «налоговых схемах», для чего завышает суммы выплат или проводит суммы по фиктивным основаниям — это свидетельствует о явно умышленных действиях и скорее всего, сыграет не в пользу бухгалтера.

Случаев на практике, когда бухгалтеры совершают противоправные действия, в т. ч. под нажимом руководства, предостаточно. Например, отражают в бухгалтерском и налоговом учете недостоверные сведения, уменьшают налоговую базу. А последствия этого могут «аукнуться» бухгалтеру уголовной ответственностью, в т. ч. за соучастие в налоговом преступлении. Нередко руководитель тянет за собой бухгалтера, когда ему грозит «уголовка», ссылаясь на то, что именно бухгалтер занимается бухгалтерским и налоговым учетом, а он в налогах особо не разбирается, так ему бухгалтер порекомендовал. И результат — руководителя и бухгалтера привлекают к уголовной ответственности по ст. 199 УК РФ. Причем есть риск квалификации содеянного по ч.2 ст 199 УК РФ, как совершение преступления группой лиц по предварительному сговору, а это уже риск получить срок лишения свободы до 5 лет.

Пример. Так, с целью сохранения спецрежима и уклонения от уплаты налогов на общей системе налогообложения руководитель фирмы решила использовать схему формального дробления бизнеса (создала несколько подконтрольных компаний на УСН), а бухгалтер получила доступ к расчетным счетам и реквизитам данных компаний для контроля лимита выручки и ее распределения между участниками созданной группы компаний. Цена такой «оптимизации» — 82 мл. руб. доначислений по результатам налоговой проверки и уголовная ответственность (ч. 2 ст. 199 УК РФ) руководителя (4 года условно) и бухгалтера (3 года условно) (обвинительный приговор Дзержинского районного суда Санкт-Петербурга от 28.02.2022 года по делу № 1-10/2022).

Стоит отметить, что реальные сроки лишения свободы бухгалтеров с отбыванием в «местах не столь отдаленных» за неуплату налогов пока не так много (часто отделываются штрафами, условным сроком), но вряд ли это может утешить и позволит не серьезно относится к рискам уголовной ответственности за неуплату налогов. Нередко бухгалтеров освобождают от уголовной ответственности по нереабилитирующим основаниям (например, по амнистии). Однако при таком освобождении от ответственности вина в совершении налогового преступления все-таки сохраняется и часто этим фактом апеллируют конкурсные управляющие, кредиторы (ФНС) в делах по взысканию налогового долга в рамках субсидиарной ответственности (например, Постановление КС РФ от 08.12.2017 № 39-П, Определение АС Свердловской области от 20.05.2021 года по делу № А60-59392/2016).

Если преступление совершенно лицом впервые, то есть шанс избежать уголовного наказания, при условии уплаты налогового долга организации с соответствующими суммами пеней и штрафов в бюджет РФ (п.2 примечаний к ст. 199 УК РФ). Частичное возмещение ущерба не является основанием для освобождения от уголовной ответственности, но может быть признано обстоятельством, смягчающим наказание (например, Кассационное определение Второго кассационного суда общей юрисдикции от 27.10.2020 года по делу № 77-1864/2020).

Важно отметить, что возмещение ущерба бюджету может быть произведены не только лицом, совершившим преступление, но и по его просьбе (с его согласия) другими лицами. В случае совершения преступлений, предусмотренных статьями 199 и 199.1 УК РФ, возмещение ущерба допускается и организацией, уклонение от уплаты налогов, сборов, страховых взносов с которой вменяется лицу (постановление Пленума ВС РФ от 26.11.2019 года № 48 «О практике применения судами законодательства об ответственности за налоговые преступления»).

К сведению. Ущерб бюджету может быть возмещен не только до назначения судебного заседания, но и на стадии судебного разбирательства (например, до удаления суда в совещательную комнату для постановления приговора).

Как видим, рисков у бухгалтера хватает, поэтому важно заранее оценивать свои персональные риски, принимая решение о сомнительной налоговой «оптимизации», а при «нажиме» со стороны руководства можно попробовать переубедить с помощью судебной практики, свидетельствующей о повышенных персональных рисках самого руководителя компании. Причем налоговые доначисления с руководителя компании могут взыскать собственники бизнеса, даже если они сами ему рекомендовали «экономить на налогах»: кейс >>.

Также стоит напомнить, что всех перечисленных негативных последствий, в т.ч. ответственности за неуплату налогов, вполне можно избежать, используя для экономии не «налоговый схематоз» легко вычисляемый инспекцией, а законные способы, предусмотренные НК РФ без налоговых рисков и финансовых потерь.

Контролируйте налоговые риски и используйте законные способы оптимизации налогообложения

Оптимальным решением для исключения налоговых и финансовых рисков, защиты бухгалтера от ответственности по налогам, а также для поиска законных способов экономии является проведение комплексного аудита с углубленной проверкой налогов и со страховкой от налоговых претензий. Это позволит не только своевременно выявить налоговые риски, но и принять меры к их нейтрализации. Только за 1 месяц наши аудиторы выявили миллиард налоговых рисков. Аудиторы смогут проверить «налоговые резервы» компании: выявят случаи переплаты налогов, нерациональные положения учетной политики в целях налогообложения, возможность использования установленных льгот и т.п.