Отметим сразу, что рассматриваемая задолженность удовлетворяет признакам сомнительной, и Компания «А.» может создать в отношении нее резерв (ст. 266 НК РФ). Но нельзя гарантировать отсутствия возможных претензий со стороны ФНС.
Сомнительный долг — любая задолженность перед налогоплательщиком, возникшая в связи с реализацией товаров, выполнением работ, оказанием услуг, в случае, если эта задолженность не погашена в сроки, установленные договором, и не обеспечена залогом, поручительством, банковской гарантией (п. 1 ст. 266 НК РФ).
По договору факторинга клиент обязуется уступить финансовому агенту (фактору) денежные требования к должнику (покупателю) и оплатить оказанные услуги, а финансовый агент обязуется совершить не менее двух следующих действий, связанных с денежными требованиями, являющимися предметом уступки, (п. 1 ст. 824 ГК РФ):
- передавать клиенту денежные средства в счет денежных требований, в том числе в виде займа или предварительного платежа;
- осуществлять учет денежных требований клиента к должникам;
- осуществлять права по денежным требованиям клиента, в том числе предъявлять должникам денежные требования к оплате, получать платежи и проводить расчеты, связанные с денежными требованиями;
- осуществлять права по договорам об обеспечении исполнения обязательств должников.
Различают два вида факторинга:
«Факторинг без регресса» — уступка, осуществляемая в целях приобретения требования фактором. Здесь финансовый агент приобретает право на все суммы, которые он получит от должника во исполнение указанного требования. Клиент не несет ответственности перед агентом за то, что полученные суммы оказались меньше цены, за которую агент приобрел указанное требование, если иное не предусмотрено договором (п. 1 ст. 831 ГК РФ).
«Факторинг с регрессом» — вид факторинга, при котором фактор приобретает у клиента право на все суммы, причитающиеся от должника. Однако в случае невозможности взыскания с должника сумм в полном объеме клиент, переуступивший долг, обязан возместить фактору недостающие денежные средства (п. 2 ст. 831 ГК РФ).
Иными словами, в случае регрессного факторинга у клиента фактически возникают заемные обязательства перед фактором, обеспеченные правами требования должника клиента, по своему экономическому смыслу это кредит под залог денежного требования. При этом уступки права требования не происходит.
Такие договорные отношения, в отличие от сделок, заключенных в рамках гл. 43 ГК РФ, следует рассматривать как кредитные и не подпадающие под требования указанной главы ГК РФ. Здесь обязательством со стороны заемщика является возврат заемных средств, договор уступки денежных требований к третьему лицу выступает в качестве обеспечения по кредитному договору (письмо Банка России от 09.02.2009 № 04-15-1/594).
При этом, на наш взгляд, если задолженность не будет погашена Компанией «Б.», а задолженность перед банком будет погашена Компанией «А.», уступленное требование автоматически перейдет обратно к Компании «А.», так как сохранение требования за фактором противоречило бы обеспечительному характеру уступки.
Все условия в отношении сомнительной задолженности, указанные в рассматриваемой ситуации соблюдаются (п. 1 ст. 266 НК РФ):
- Задолженность проистекает из договора поставки. При этом перемены лиц в обязательстве не происходит, фактическим кредитором остается Компания «А.»;
- Задолженность не погашена в срок, установленный договором;
- Задолженность не обеспечена залогом, поручительством, банковской гарантией, так как договор факторинга не подразумевает оказания подобных услуг.
Поскольку заключение договора факторинга не изменяет гражданско-правовую природу задолженности Компания «Б.», Компания «А.» вправе сформировать резерв в отношении 100% данной задолженности (ст. 266 НК РФ). Однако, нельзя полностью исключить риск претензий со стороны налоговых органов, если задолженность будет включена в расчет резерва до даты перехода уступленного права требования обратно к Компании «А.». Сейчас нет официальных разъяснений и судебной практики по данному вопросу.
консультацию
эксперта