Валютное регулирование в условиях санкций: что надо знать бизнесу

Запретительные меры

По поводу самих мер. На одном из вебинаров, который мы проводили вместе с представителями Правительственной комиссии, Минфина, Центрального банка и ФТС, первая фраза членов профкома была — «сейчас закон о валютном регулировании действует в части, не противоречащей указам президента».

Для юриста это звучит странно. Тем не менее подход органов государственной власти примерно такой и есть. Он на уровне не юридической техники, не того, как правильно издавать нормативные акты, и в каком нормативном акте что должно быть закреплено. Подход государственных органов — быстро потушить пожар.

Поэтому не стоит удивляться, что общее качество нормативного регулирования сейчас далеко от идеального. Очень много функционала переложено с органов государственной власти на плечи банков. И, являясь агентами валютного контроля, банки принимают на себя ответственность в каждом конкретном случае, когда клиент им говорит: «Ребята, нужно, чтобы вы пропустили платежное поручение. Мне нужно рассчитаться с таким-то контрагентом или заплатить ему дивиденды, или погасить заем». Потому что, с одной стороны, они обязаны по Гражданскому кодексу, по договору банковского счета исполнить поручение клиента. А с другой стороны, у них есть невнятная нормативка, которая говорит: «так нельзя. Вот это можно, а вот это нельзя». И банкам сейчас достаточно тяжело.

Теперь о самой нормативке. Важно понять, как устроен принцип. Опасаясь, что из России быстро «убегут» все валютные запасы, и граждане РФ, похватав валюту, будут массово уезжать из страны, государство максимально ограничило этот отток. Поэтому для начала приняли Указ № 79 — решили ограничить всё. А потом из этого решения стали делать исключения: на уровне отдельных операций, в отношении конкретных лиц и т.д. Вот об этих ограничениях и исключениях мы поговорим.

Обязательная продажа валютной выручки

Первая тема — обязательная продажа валютной выручки. Она в той или иной степени интересует всех экспортеров. Потому что все экспортеры, за редким исключением, должны продавать 80% своей валютной выручки. Каким образом?

Последние изменения в вопросах валютного регулирования читайте в новостях >>

Общие правила обязательной продажи валютной выручки

На текущий момент регулирование следующее:

1. Есть 60 рабочих дней с датой зачисления валютной выручки на счета в уполномоченных российских банках. Понятно, что зачисляются деньги не сразу на расчетный счет, а сперва на транзитный. И в течение 60 дней необходимо продать 80% этой валютной выручки.
2. Сейчас почти неактуально: 80% валютной выручки, полученной с 1 января по 2 марта 2022 г., должно было быть продано в установленном порядке. Причем, никакого порядка нет, но обязанность существовала.

Как работать сейчас? У нас должны быть открыты специальные транзитные счета. Разрешено продавать валютную выручку в течение 60 дней любым способом, каким вы только сумеете договориться с банком. Можете продавать ее непосредственно через банковский функционал, можете на бирже, если ваш банк работает с такими инструментами. Это работает достаточно гибко.

Далее поговорим об объемах валютной выручки. 80% от чего? Здесь начинаются исключения.

Исключение №1

На текущий момент валютную выручку можно продавать не в полном объеме, а в том, который вы уменьшите на расходы, необходимые вам, чтобы исполнить внешнеторговый контракт. Какие виды расходов разрешены к вычету из этих 80%:

• расходы на транспортировку, страхование, экспедирование грузов,
• уплата таможенных сборов,
• оплата услуг по приобретению за пределами РФ товарно-материальных позиций, которые необходимы для исполнения контракта.

Это то, что сейчас официально указано в нормативных документах, в разъяснениях ЦБ. Однако подобный подход оставляет огромное количество вопросов. Можно ли уменьшить продаваемую выручку на расходы, которые понесены по другим контрактам? Можно ли уменьшить выручку на расходы, которые понесены по связанным контрактам, но не в рамках того, в котором вы получаете выручку.

Например, договор страхования может быть отдельным договором, равно как и договор экспедиции. У вас может быть один договор экспедиции на 15 разных контрактов. По ним экспедитор или перевозчик перевозят грузы, а выручку вы получаете по одному контракту. И при этом ведомости валютного банковского контроля у вас находятся в разных банках. Такое тоже возможно.

Еще очень важный темпоральный фактор: с какого периода можно вычесть из этого объема понесенные вами расходы. Ответ — в течение 15 рабочих дней. Это правило не изменилось.

Из всего набора вопросов, которые мы задали ЦБ по этому поводу, мы получили ответ только на один: расходы должны относиться только к одному конкретному контракту. При этом, ЦБ не знает, должны ли расходы быть понесены в рамках обязательств в этом указанном контракте. Или это могут быть сопутствующие контракты, и когда они должны быть внесены.

В такой ситуации каждый банк, которому вы будете предоставлять подтверждающие документы, будет определять, может ли он в конкретный момент учесть конкретные расходы, и насколько будет возможно продать выручку за вычетом этих расходов.

Исключение №2

Какую выручку можно не продавать. Здесь три условия, которые должны соблюдаться одновременно. Это важно!

1. ЦБ разрешил по определенным видам операций не продавать валютную выручку, если экспортер и импортер ведут деятельность в рамках одного юридического лица. И не просто в рамках одного лица, а есть еще контракты, которые объединяют в себе экспортную и импортную функцию.
2. Экспортно-импортный контракт должен быть поставлен на учет в одном и том же банке.
3. Зачисление выручки на ваш транзитный счет происходит сначала от вашего поставщика. И из этих средств вы направляете деньги на погашение обязательств по той части контракта, которая для вас является экспортом.

При соблюдении этих трех условий банк позволяет вам не продавать валюту. То есть считается, что эту сумму вы можете уменьшить.

Исключение №3

Технически вы можете попросить Центральный банк:

• дать вам разрешение продать валютную выручку в иной срок, не в 60 дней, а дольше.
• если у вас есть валютные обязательства перед российской кредитной организацией, ту часть выручки, которую вы направляете на исполнение этих обязательств, вы также можете не продавать.

Честно говоря, несколько странно получается, что вы сначала получили выручку, продали ее, потом снова купили валюту для того, чтобы исполнить перед банком обязательство. Большие курсовые потери и так далее. Но тем не менее этот порядок сейчас возможен только с разрешения ЦБ. Это не автоматическая история в отличие от исключений 1 и 2.

Кроме того, есть еще Правительственная комиссия, которая теоретически может разрешить вам продать выручку в другом объеме (не 80%, а 50, 40, 30 и так далее). Мы общались с представителями Правительственной комиссии, задавали простой вопрос: «Вы хоть раз кому-нибудь дали разрешение продать валютную выручку в другом объеме (не 80%)»? Нам не ответили. Из чего делаем вывод: даже если такие случаи были, то они не для простых смертных.

Есть автоматические исключения. Не все экспортеры должны продавать выручку. Если вы торгуете сжиженным газом в какой-то арктической зоне Российской Федерации, на вас это правило, не распространяется.

Что изменилось в сфере валютного регулирования — читайте в разделе «Новости».

Неофициальные разъяснения ОГВ

Ниже приведу несколько разъяснений, полученных нами от органов государственной власти неофициальным образом (в ходе сессии «вопрос — ответ»).

1. Любая валюта, отличная от рублей РФ, подлежит продаже. Это неважно, юань, дирхам, все, что угодно, лира турецкая.
2. Если вы выставили валюту на продажу, но спроса не было, и ее никто не купил в рамках той площадки, которой оперирует банк, то ваша обязанность по продаже валютной выручки считается исполненной. Это к вопросу об ответственности. Общий посыл такой, если вы добросовестно сделали все от вас зависящее, чтобы исполнить требования закона, но по объективным причинам валюту никто не купил — это не ваша ответственность. Вы не должны бегать по рынку и пытаться второй, третий, пятый раз продать валюту, каждый раз предлагая все меньшую цену, и залезая тем самым к себе в карман. К сожалению, это разъяснение пока еще не нашло своего отражения в официальных источниках. А было бы очень полезно.
3. Участники ВЭД не ограничены площадками, на которых они могут продавать валюту. Все зависит от банка: доступ к какой из площадок он позволяет или открывает для своего клиента.
4. Экспортеры вправе не продавать выручку в течение 60-ти рабочих дней. Что это означает? Вы не должны в какой-то пропорции выкладывать деньги, не обязаны все сделать в первый день. Вы можете ждать наиболее выгодного курса, единственное — в пределах 60 дней. Правда вы не сможете пользоваться этими деньгами до тех пор, пока не исполните обязанность.

Ответственность за невыполнение обязанности по продаже валютной выручки

Валютное законодательство у нас одно из наиболее жестких с точки зрения санкций. За совершение незаконных валютных операций предусмотрена ответственность по ст. 15.25 КоАП РФ. Штраф существенный — от 75 до 100% суммы незаконной валютной операции. Более того, там есть еще уголовная ответственность, если квалифицируется попытка обойти соответствующие требования законодательства. Поэтому с валютными нарушениями лучше не шутить.

Единственное, что радует, срок давности привлечения к ответственности за совершение валютного правонарушения составляет всего 2 года. Они исчисляются по объективному признаку, т.е. с момента совершения правонарушения, а не с момента, когда орган государственной власти узнал или должен был узнать, или мог узнать о нарушении. Например, платеж по экспортному контракту поступил не на счет в российском банке, как это предусмотрено законом, а на счет, открытый за пределами РФ. Нарушение? Очевидное объективное нарушение. Соответственно момент, с которого исчисляется срок давности привлечения к ответственности за это нарушение, это дата зачисления денежных средств на счет в иностранном банке.

По поводу ответственности за невыполнение обязанности по продаже валютной выручки. На текущий момент административная либо какая-то другая ответственность отсутствует. Одна из причин: правило продажи сейчас сложно нарушить, так как фактически за исполнением этого правила следят банки. Вы технически не можете забрать деньги, не продав валютную выручку. Можно, наверное, оштрафовать вас, если в установленный срок вы не подадите распоряжение о продаже, и тем самым образуется состав административного правонарушения. Но сейчас такого состава в кодексе нет.

Вопросы-ответы по теме:

Вопрос: Существуют ли условия, выполнив которые мы можем выручку уменьшить на определенные виды расходов. Или все решения сейчас на стороне банков?

Ответ: На текущий момент все на плечах банков. У Центрального банка есть инструменты, чтобы наказать банки, если они надлежащим образом не исполняют свои функции агента валютного контроля. Есть специальные нормы ответственности, предусмотренные КоАП. И пока нет ответственности для участников ВЭД мы можем смело говорить: если банк разрешил ту или иную операцию, тот или иной вычет, то вас абсолютно точно наказать нельзя.

Например, вы показываете банку документ, что оплачиваете по какому-то внешнеторговому контракту услуги, связанные с поставкой горюче-смазочных материалов для оказания этих услуг. Потом выясняется, что действительный экономический смысл операции не в том, чтобы купить ГСМ, а просто чтобы вывести деньги. Нет у вас никакого поставщика, использована техническая компания, которая деньги приняла, но фактически товар вам не поставила. Получается, совершив таким образом платеж в адрес подобной компании, вы незаконно уменьшили процент валютной выручки, которую должны были продать. Либо, например, была завышена цена расходов, какие вам разрешено понести. Может быть и были на самом деле услуги оказаны, но объем расходов был завышен. И в этом случае возможна ответственность. Но, подчеркиваю, сейчас ее физически нет. Как бы ни были широко сформулированы положения 15.25 КоАП, непродажу валютной выручки туда подтянуть нельзя.

Вопрос: 10 марта на сайте ФНС опубликовали информацию, что налоговые органы не будут проводить валютные проверки в части Федерального закона № 173-ФЗ, за исключением указов президента. Имеется в виду, что не будет штрафных санкций? Например, за непредставление в срок подтверждающих документов. Или именно выездных проверок не будет?

Ответ: Во-первых, никаких аналогов выездных налоговых проверок для валютного регулирования законом не предусмотрено. Действует система через Росфинмониторинг, в которой банки отчитывают о соответствующих мероприятиях. Через систему РФМ налоговые органы видят, исполнены обязательства или нет. Например, у вас поставлен на учет валютный контракт (паспорт сделки), и вы не подали вовремя документ (допсоглашение), которое изменяет либо уточняет срок или объем по этому контракту. Значит есть основание вас оштрафовать. Налоговый орган вас оштрафует, информация у них есть. Поэтому штраф вам придет, может быть не сейчас, а попозже.

Кстати, тот же самый вопрос я задавал Федеральной таможенной службе. И на своем официальном сайте представители ФТС ответили: «Ничего отменять не будем, как работали, так и будем, все в полном объеме, никаких послаблений».

Все новости, в том числе и в сфере валютного регулирования >>

Недружественные лица

Чтобы разобраться, кто для нас «друг», а кто «враг», необходимо идентифицировать контрагентов, с которыми мы работаем. Эта идентификация очень важна для комплаенс-служб тех компаний, которые по-прежнему работают на иностранных рынках. Особенно если вы взаимодействуете с российскими контрагентами, состав участников которых не знаете.

Указом президента все лица, с которыми мы можем контактировать, поделены на две группы:

1. недружественные лица — лица, которые связаны с иностранными государствами, совершающими в отношении РФ недружественные действия. Нормативные акты не используют этот термин, но так будет удобнее для понимания.
2. дружественные лица.

К недружественным иностранным лицам относятся:

• граждане «недружественных» государств. При этом все бипатриды (те, у кого есть два или более гражданств и одно из них российское) для целей валютных ограничений являются исключительно гражданами Российской Федерации.
• все лица, которые зарегистрированы или ведут деятельность, или получают прибыль в недружественных государствах. Например, есть гражданин Турции (она сейчас не является недружественным государством). У него есть турецкая компания, и вы собираетесь вступить с ним в какие-то торговые отношения. Вам нужно обязательно посмотреть, какая страна является основным источником дохода этого турецкого гражданина. Если выяснится, что его основным источником дохода являются, скажем, Соединенные Штаты Америки, то такое лицо будет квалифицировано с точки зрения нашего права как недружественное. И взаимоотношения с этой турецкой компанией будут ограничены запретами.
• юридические лица, которые контролируются недружественными резидентами. В примере выше это одновременно и сам турецкий гражданин, и его компания. Или, скажем, у его турецкой компании есть компании в Эмиратах. Это важно, чтобы понимать, можете ли вы возвращать ему или получать от него займы, в каком объеме, можете ли предоставлять ему займы в рублях? В валюте сейчас всем запрещено.

Процедура комплайнс сейчас сильно усложняется. Поэтому мы рекомендуем клиентам получить от своих контрагентов заранее заготовленные формуляры с подписью — что они не подпадают под категории, позволяющие отнести их бизнес-структуры к недружественным. Это на самом деле важно!

Это были общие правила. Теперь поговорим об исключениях.

Исключение №1

Иностранная компания не признается недружественным резидентом, если одновременно выполняются два условия:

• компания принадлежит российскому резиденту,
• контроль над ней раскрыт перед российскими налоговыми органами.

Это особенно актуально для российского бизнеса, который структурировал свое владение российскими активами. К примеру, осуществляет заемное финансирование через свои кипрские или сингапурские компании, т.е. через страны, которые сейчас оказались недружественными. Если информация о таких компаниях была подана в российские налоговые органы соответствующим образом, то они сейчас пользуются преимуществом и не признаются недружественными.

Исключение №2

К иностранным лицам из недружественных стран не будут относится лица, которые находятся под контролем лица из дружественной страны, если такой контроль установлен до 1 марта 2022 г.

Например, ваш контрагент — компания, зарегистрированная на Кипре, но принадлежащая гражданину Белоруссии. Для целей валютного регулирования эта компания будет дружественным резидентом, только в том случае, если гражданин Белоруссии был владельцем этой компании по состоянию 1 марта 2022 г. Я употребляю слово «принадлежит» гражданину Белоруссии, но на самом деле закон использует термин «контроль». Он нем мы еще поговорим.

Исключение №3

Не будет считаться недружественной компания, которая зарегистрирована в недружественной стране, но принадлежит иностранному государству, дружественному по отношению к России, контролируется им и контролировалась по состоянию на 1 марта 2022 г.

Последние изменения в вопросах валютного регулирования читайте в новостях >>

Что такое «контроль»

Контроль определяется по Федеральному закону № 57-ФЗ и примерно в том же порядке, в котором Комиссия по контролю за иностранными инвестициями определяет, насколько можно или нельзя отдавать российские активы компаниям с иностранным участием.

Есть очень простое правило про «50 + 1». Например, если гражданин Белоруссии владеет 51 акцией из 100 в кипрской компании, то кипрская компания в нашем примере исключается из списка резидентов недружественных стран. Если владеет меньшим количеством, а оставшаяся часть принадлежит другому лицу, то компания будет недружественной.

Форма контроля — необязательно прямая акционерная. Это может быть косвенное владение через другие компании, через компании нескольких уровней. Может быть владение через доверительное управление, а не только прямое.

Контролем также считается возможность, владея менее чем 50% акций, определять решения контролируемого лица, скажем, в силу корпоративного договора. К примеру, назначать единолично исполнительный орган, либо согласовывать ключевые сделки, либо давать обязательные указания для исполнительного органа и так далее.

Классический пример: недружественное лицо имеете право назначать исполнительный орган либо более 50% правления или совета директоров иностранной компании. Далее общая расплывчатая формулировка: оно имеет право на любом ином основании определять решения контролируемого лица или осуществлять правомочия управляющей компании. Вполне понятно, что в этом случае оно контролирует каждый шаг такого иностранного юридического лица.

Еще пример: акции дружественного резидента находятся в залоге у иностранного банка, который находится в недружественной юрисдикции. И в рамках договора залога банк имеет право блокировать определенные сделки. Так косвенным образом устанавливается контроль — возможность контролировать лицо, определять его решения, даже если банк вообще не участвует в сделках.

Моя рекомендация в данном случае — детально составить опросник для ваших контрагентов. Чтобы в случае спора с банком — является конкретное лицо резидентом дружественным или недружественным — вы имели аргументы. Например, контрагент формально находится в недружественной иностранной юрисдикции, но подконтролен дружественному резиденту («вот опросник, вот данные, которые подтверждают исключение, вот набор документов контрагента»).

Операции с недружественными лицами

Предоставлять займы в валюте недружественным контрагентам можно только с разрешения Правительственной комиссии. Это был еще один вопрос, который мы задавали представителям профкома: «Начиная с 28 февраля вы хоть кому-нибудь дали разрешение на предоставление займов?». Ответом была тишина. Полагаем, запрет можно считать абсолютным.

Предоставлять недружественному контрагенту кредиты и займы в рублях можно также только с разрешения Правительственной комиссии за исключением кредитных организаций. Что важно! Если вы захотите передать рублевый заем российскому юридическому лицу, которым владеет или которого контролирует по другим основаниям недружественный резидент, это не будет запрещенной операцией. Такие образом, если ваша компания принадлежит или контролируется иностранцем из недружественного государства, то это не ограничивает вас в оборотке. Вы можете прийти в российский банк и получить кредит, т.е. формально юридического запрета нет. Дадут или нет, это уже вопрос не правовой, но с точки зрения права такой запрет сейчас не действует, хотя раньше он был.

Помимо ограничений, связанных с заемным финансированием и с приобретением или отчуждением ценных бумаг и недвижимости, нет других ограничений на заключение сделок с иностранными компаниями, находящимися под контролем недружественных государств или являющими недружественными резидентами. Вы спокойно можете приобретать и продавать товары (естественно, если они не входят в ограничительные списки), можете оказывать и приобретать услуги. Здесь нет никаких ограничений. Один нюанс связан с порядком расчетов за услуги по определенным договорам, мы о нем обязательно поговорим.

Теперь по поводу дружественных контрагентов. Любым иностранцам предоставлять займы в иностранной валюте можно все равно только с разрешения Правительственной комиссии. Покупать у них ценные бумаги и недвижимость можно только в том случае, если они их приобрели у недружественных после 22 февраля 2022 г. Других ограничений и запретов на сделки с дружественными контрагентами у нас сейчас нет.

Ответственность за совершение запрещенных сделок

Теперь пару слов об ответственности, которая может наступить, если вы в нарушение запрета все-таки совершили сделку с недружественным контрагентом и об этом стало известно. В соответствии с Гражданским кодексом существует такое последствие, как недействительность сделки, совершенной с нарушением законодательства.

Недействительность бывает двух видов:

1. сделка ничтожна и требуется реституция — стороны должны быть приведены в то положение, в котором они существовали до начала сделки (ст. 168 ГК РФ). То есть одному отдать недвижимость (вернуть обратно), а второму деньги.
2. сделка будет признана противной основам общественного порядка, морали, нравственности и государство может конфисковать, обратить в свой доход все полученное сторонами по сделке (ст. 169 ГК РФ). Это не самые приятные последствия, поэтому за запретами все-таки нужно следить.

Все новости, в том числе и в сфере валютного регулирования >>

Исполнение существующих обязательств

Далее поговорим о том, какие сделки и как можно исполнять, если они уже заключены. Например, по займам. Сейчас вы не можете без разрешения уполномоченного органа (а их несколько), возвращать рублевые и валютные займы, полученные от недружественных резидентов или подконтрольных им лиц. Это если возвращаемая за месяц сумма превышает 10 млн руб. или эквивалент в иностранной валюте.

Как вернуть то, что превышает 10 млн руб. в месяц:

1. По специальному временному порядку с открытием банковского счета специального типа. Транзитный счет типа «С» должен быть открыт на имя нерезидента, и с него (по идее) можно исполнять эти обязательства. Здесь проблема в том, что Центральный банк до сих пор не разработал в деталях все порядки, которые позволяют открывать эти счета и правильно идентифицировать, каким образом вы исполняете обязательства. В частности, закон не говорит, можете ли вы исполнить обязательства по возврату денег в пределах 10 млн по разным договорам.
   
   К примеру, у вас три кредитора, у каждого по пять миллионов, в совокупности — пятнадцать. Каким образом вам исполнить свои обязательства. Через счет типа «С»? Десять вообще без либо открыть счет типа «С» и с него платить в адрес каждого из ваших кредиторов? Непонятно. Нет инструкции. Все упирается в то, насколько продвинутый ваш банк, и как он смотрит на эту историю. Вопрос не урегулирован и остается на усмотрение вашего банка.
2. С разрешения ЦБ — если вы являетесь кредитной или финансовой организацией.
3. С разрешения Минфина. Здесь свои сложности. Если у вас обязательства по разным валютным контрактам открыты и поставлены на учет в разных банках, ваш конкретный банк не может уследить, вы уже выбрали лимит или нет. И если вы в одном банке исполнили обязательства на 10 млн, в другом — на 10 млн, в третьем — на 10 млн, то банки не смогут отследить общий объем, у них нет инструментария. Поэтому встает вопрос привлечения вас к ответственности, поскольку здесь вы не можете переложить на банк функцию контроля.

Отдельно нужно понять, что соответствующие условия действуют не только на возврат займов. Также вы должны исполнять обязательства по независимым гарантиям или поручительствам. То есть использовать счет типа «С», если соблюдается три условия одновременно:

1. объем,
2. бенефициаром по гарантии является лицо из недружественного государства,
3. гарантия или поручительство обеспечивает кредит, на который распространяется порядок Указа № 95.

Важная особенность: теперь по отдельным контрактам в пользу нерезидентов авансовый платеж ограничен 30% от общей суммы обязательства. Это не распространяется на физических лиц! В отношении услуг, которые оказываются нерезидентами, в отношении передачи информации, результатов исключительной деятельности и т.д. также могут быть получены исключения через Правительственную комиссию. Список исключений достаточно большой. Самый простой пример — объем: если у вас сумма обязательств меньше 15 тыс. долларов, то ограничения для вас не важны. Кроме того, тип операций, услуги по которым можно оплачивать, не принимая в расчет 30%-ные авансовые платежи.

Вопросы-ответы по теме:

Вопрос: гражданин Российской Федерации в любом случае дружественное лицо, даже если постоянно проживает и получает прибыль в недружественной стране?

Ответ: Да, совершенно верно. Есть официальные разъяснения: независимо от других дополнительных критериев гражданин РФ для целей этих указов является дружественным резидентом. На него не распространяются соответствующие ограничения. Но обратите внимание на зеркальность: если гражданин РФ не проживает в РФ, не находящийся здесь 183 дня, не являющийся налоговым резидентом, него нет в РФ никаких счетов и т.д., он также подпадает по действие всех этих ограничений. Здесь некий баланс: если вы гражданин РФ, то, с одной стороны, для вас не действуют запреты, установленные для нерезидентов, а с другой стороны, для вас действуют все те запреты, которые установлены для обычных резидентов РФ, тех, которые здесь проживают и т.д.

Вопрос: У нас заем в евро перед материнской компанией, которая находится в Латвии. Сумма ежемесячного платежа небольшая, меньше 10 млн рублей. Банк отказывается переводить евро, ссылается на Указ № 79, говорит, что данная операция разрешена только в рублях. Так ли это и что делать?

Ответ: По нормативным разъяснениям это не так. Согласно Указу № 79 запрещено заключать и исполнять обязательств перед лицами из недружественных государств в валюте. Однако впоследствии Указом № 126 эти ограничения были изменены, и пошел список исключений. На текущий момент вы можете отправлять иностранную валюту в счет погашения займа на сумму в эквиваленте менее 10 млн руб. в месяц. Это действующее регулирование. Я знаю банки, которые это разрешают. Если ваш банк (из практической рекомендации) не хочет делать такой платеж, вы можете попробовать перетащить контракт в другой банк. Честно говоря, это будет гораздо быстрее, чем через суд заставлять ваш собственный банк работать.

Еще обратите внимание, что банковское учреждение-плательщик в данном случае имеет существенное значение для банка-получателя. Если банк-получатель также находится в недружественной стране, то могут возникнуть проблемы с зачислением денег на той стороне. И проблемы достаточно существенные. Например, у нас есть достаточно понятная юрисдикция — Сингапур. Она ввела санкции по отношению к России, но на официальном уровне там нет никаких требований или запретов, чтобы получать деньги из России. Тем не менее, вы не сможете заплатить сингапурскому контрагенту, т.к. их банки просто не зачисляют платежи. Они отправляют их обратно. При отправке платежи, если это долларовые, застревают в банках корреспондентов в Штатах и застревают надолго. И вытащить их оттуда нет никакой возможности. Обратите на это внимание! Уточните, может ли ваш латвийский контрагент принять деньги и из какого банка. Если вы будете платить из «Сбера», то он очевидно не примет, если из «Юникредита» или из «Росбанка», то проблем не должно быть.

Вопрос: в Нидерландах, то есть в недружественной стране, есть компания, входящая в группу. Есть договор займа в евро. Банк утверждает, что предоставлять им займы вообще нельзя, несмотря на то, что материнская компания из России, и общий конечный бенефициар тоже российское физлицо. На что можно сослаться для банка (указ, статью), чтобы перевести в компанию заем от материнской компании?

Ответ: Здесь есть два способа:

1. Предоставьте заем в рублях, если это возможно.
2. Предоставьте заем через третье лицо, условно, прокси-страну, которая пустит деньги по цепочке. Это самый простой способ получить желаемый результат без каких-либо конфронтаций с банком.

По общему правилу мы не можем предоставлять займы в иностранной валюте недружественным контрагентам без разрешения Правительственной комиссии. Банк смотрит на этот запрет и строго следует общему правилу.

Предоставлять займы в иностранной валюте мы не можем и дружественным резидентам. Поэтому всё, что мы можем в данной ситуации, это показать банку, что компания входит в группу, что конечным бенефициаром является российское лицо, и информация о нем раскрыта налоговому органу. В этом случае они будут рассматриваться как дружественный нерезидент. А дружественному нерезиденту можно отправить деньги в рублях для того, чтобы они конвертировали это в валюту.

Приведу несколько практических примеров: что можно сделать, если иностранные банки не принимают платежи из России.

Лайфхак №1

У вас есть задолженность перед иностранным контрагентом. Вы не можете ее погасить, потому что российский банк не выпускает платеж или иностранный банк не принимает платеж. Выход: какая-нибудь компания (или физлицо), которая находится в дружественной юрисдикции может приобрести права требования к вам по уплате этой задолженности.

Взаимоотношения между кредитором первоначальным и новым вас волновать не должны. Платит он или не платит — для целей регулирования и взаимоотношений с российским банком это значения не имеет. Получив официальное уведомление от кредитора о том, что есть новый кредитор, вы можете внести изменения в свой контракт и исполнить обязательства другому лицу. Это правило будет действовать в отношении любых сделок, за исключением сделок с ценными бумагами и сделок с недвижимостью.

Лайфхак №2

Агентская схема. Вы можете создать альтернативный филиал или юридическое лицо (вы, либо ваши доверенные лица) в иностранной юрисдикции, которая не входит в список недружественных стран. Назначить его агентом для совершения определенных действий для вас: покупать, продавать, участвовать в расчетах и т.д.

Тем самым вы снимаете две проблемы:

1. перечисления денежных средств за пределы России;
2. зачисления денежных средств на счет вашего иностранного контрагента.

Нововведения в сфере валютного регулирования

В заключении скажу несколько слов о важных изменениях в сфере валютного регулирования.

• Теперь российские юридические лица могут отправлять без ограничений на счета своих филиалов, расположенных за пределами РФ, в банки за пределами РФ любое количество денежных средств, как рублей, так и иностранной валюты. До того, как появилось толкование ЦБ РФ Указа № 126, можно было отправлять средства только в объеме финансирования, рассчитанного по примеру предыдущего года. Сейчас таких ограничений нет. Вы можете оправлять деньги в любом объеме. Это один из способов, которым вы можете финансировать свою закупочную деятельность за пределами РФ. Если ваши контрагенты не принимают деньги из российских банков, вы можете открыть филиал в иностранной юрисдикции, перечислять средства на счет этого филиала и оттуда оплачивать товары, работы, услуги. Например, в Эмиратах, такая законодательная практика там есть.
• Официально ограничили размером 10 млн руб. в месяц возможность выплатить иностранному участнику прибыль ООО, товарищества или кооператива. В отношении выплаты по акциям (то, что закон называет дивидендами) формальных ограничений нет, но банкам было спущено разъяснение ЦБ, что платить дивиденды нельзя.
• Российская Федерация, по модели иностранных государств, стала вводить списки компаний, в отношении которых введены санкции. С этими компаниями нельзя взаимодействовать, коммуницировать, совершать с ними сделки, исполнять перед ними обязательства и т.д. Пока в этом списке только бывшие дочерние общества российских госкорпораций, таких как Газпром.
• Российские банки, в том числе дочки иностранных банков, теперь не вправе передавать ФАТФ и по другим каналам (ни американцам, никому) сведения о своих клиентах, российских юридических лицах.
• В России утвержден список групп товаров, которые нельзя вывозить за пределы РФ. Формально должен быть еще и список товаров, которые нельзя ввозить, но такого списка нет. Есть просто фраза, что такой список когда-нибудь будет утвержден.

Что изменилось в сфере валютного регулирования — читайте в новостях >>

Форс-мажор как средство от ответственности

Безусловно, санкционные реалии создают определенные проблемы. К примеру, вы отправили денежные средства на приобретение какого-то товара, а этот товар в Россию не может быть ввезен, потому что санкции. Либо поставщик не отгружает из-за санкций, либо логистические сложности и т.д.

Формально это создает основания, чтобы наказать импортера за нарушение обязанностей по репатриации. Однако есть судебная практика, которая была выработана еще во время ковида. Если случился форс-мажор, то он снимает с вас не только гражданско-правовую ответственность, но и ответственность за нарушение норм валютного законодательства.

Не забывайте пользоваться этим инструментом! Если вы видите, что у вас есть риск, связанный с валютными операциями, берите справки из ТПП по вашим обязательствам. Сейчас такие справки даются достаточно легко и бесплатно. Это поможет в спорах с органами власти, если те попытаются наказать вас за неисполнение обязанностей по валютному контролю.