Заказчик расторг договор, но подрядчик не вернул аванс – вычет НДС правомерен

13 октября 2016

Постановление АС Московского округа от 10 октября 2016г. по делу № А41-79981/2015

Между заказчиком и подрядчиком был заключен договор подряда на строительство объекта недвижимости общей стоимостью 497,8 млн. рублей. Заказчик перечислил подрядчику предоплату в сумме 320,3 млн. рублей, получил авансовые счета-фактуры за 2, 3, 4 кварталы 2012 года и заявил налоговый вычет в налоговой декларации по НДС за 3 квартал 2014 года.

По результатам камеральной проверки ИФНС отказала в вычете, поскольку подрядчик работы так и не выполнил, а договор подряда был расторгнут 1 июля 2013 года.

Инспекция посчитала, что согласно подпункту 3 пункта 3 статьи 170 НК заказчик, уплативший аванс и принявший НДС к вычету, должен восстановить НДС при расторжении договора.

Суды трех инстанций (включая кассацию) не согласились с выводами ИФНС, поскольку право на вычет у заказчика возникло на основании пункта 1 статьи 171 НК, а обязанность восстановить НДС отсутствовала. Суды указали, что статья 170 НК обязывает восстановить НДС, ранее принятый к вычету с суммы аванса, если аванс был возвращен, а соответствующий договор расторгнут или изменен. В данном случае, выданный аванс заказчику возвращен не был.

Довод ИФНС, что заказчик не предпринимал мер для возврата аванса и хотел получить необоснованную налоговую выгоду в виде возмещения НДС из бюджета, отклонен судами. В ходе судебного разбирательства установлено, что при расторжении договора подряда был заключен договор поручительства с неким ООО, после чего заказчик обратился в суд с иском к поручителю о взыскании задолженности, в том числе и аванса в сумме 320,3 млн. Иск был удовлетворен, однако впоследствии и поручитель, и подрядчик, признаны банкротами. Однако доказательств согласованности их действий с налогоплательщиком инспекция не привела.