Ответ:
Единственный участник вправе прекратить полномочия действующего генерального директора и назначить нового, при этом решение о назначении нового единоличного исполнительного органа ООО подлежит нотариальному удостоверению, а сведения о смене руководителя в ЕГРЮЛ направляет нотариус.
Генерального директора можно оформить на должность директора по развитию через постоянный перевод, а не через увольнение и новый прием, поскольку прекращение его полномочий как ЕИО само по себе не влечет обязательного прекращения трудового договора, а продолжение работы у того же работодателя в иной трудовой функции соответствует конструкции перевода. Такой перевод возможен после введения новой должности в штатное расписание и оформляется дополнительным соглашением и приказом о переводе.
Другого сотрудника при сохранении действующего бессрочного трудового договора также допустимо оформить через постоянный перевод с должности заместителя генерального директора на должность генерального директора. Дополнительное соглашение к его трудовому договору и кадровые документы от имени Общества подписывает единственный участник Общества, а после вступления другого сотрудника в полномочия он уже вправе самостоятельно издавать кадровые приказы как новый генеральный директор.
Для оформления потребуется подготовить: нотариально удостоверенное решение единственного участника о прекращении полномочий действующего генерального директора и назначении другого сотрудника; документы по внесению изменений в ЕГРЮЛ; документы о введении в штатное расписание должности директора по развитию; дополнительное соглашение и приказ о переводе нового генерального директора; дополнительное соглашение и приказ о переводе старого генерального директора; приказ о вступлении нового генерального директора в должность; при необходимости — документы по передаче дел, карточкам подписей, ЭП и уведомлению банка и контрагентов.
Если оба кадровых изменения оформляются именно как переводы, в трудовые книжки вносятся записи о переводе: по новому генеральному директору — о переводе на должность генерального директора, по старому генеральному директору — о переводе на должность директора по развитию. Записи в бумажную трудовую книжку вносятся не позднее 5 рабочих дней со дня издания приказа, а подраздел 1.1 формы ЕФС-1 при переводе представляется не позднее 25-го числа месяца, следующего за месяцем перевода.
Обоснование:
Прекращение полномочий действующего генерального директора и назначение нового генерального директора осуществляется решением участника общества (п. 1 ст. 40 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью» (далее — Закон № 14-ФЗ)). Вместе с тем прекращение корпоративных полномочий старого генерального директора как единоличного исполнительного органа само по себе не означает обязательного прекращения его трудового договора с Обществом. При наличии действующего трудового договора продолжение работы старого генерального директора у того же работодателя на иной должности может быть оформлено в порядке перевода на другую постоянную работу по соглашению сторон трудового договора (п. 1 ст. 40 Закона № 14-ФЗ, ст.ст. 72, 72.1 ТК РФ).
Решение о смене генерального директора
Генеральный директор ООО избирается на должность общим собранием участников общества на срок, определенный уставом общества. При этом факт принятия решения об избрании (назначении) единоличного исполнительного органа общества должен быть нотариально удостоверен (п. 1 ст. 40 Закона № 14-ФЗ). Досрочное прекращение полномочий генерального директора также отнесено к компетенции общего собрания участников общества (подп. 4 п. 2 ст. 33 Закона № 14-ФЗ).
Договор между обществом и лицом, осуществляющим функции единоличного исполнительного органа общества, подписывается от имени общества лицом, председательствовавшим на общем собрании участников общества, на котором избрано лицо, осуществляющее функции единоличного исполнительного органа общества, или участником общества, уполномоченным решением общего собрания участников общества (абз. 3 п. 1 ст. 40 Закона № 14-ФЗ).
В обществе, состоящем из одного участника, решения по вопросам, относящимся к компетенции общего собрания участников общества, принимаются единственным участником общества единолично (ст. 39 Закона № 14-ФЗ).
Для смены генерального директора единственный участник Общества принимает решение о прекращении полномочий старого генерального директора и о назначении на должность нового генерального директора, которое подлежит обязательному нотариальному удостоверению (п. 1 ст. 40 Закона № 14-ФЗ).
Это решение будет являться основанием для переоформления трудовых отношений со старым и новым генеральным директором.
Переоформление трудовых отношений с новым генеральным директором (перевод на должность генерального директора)
На момент принятия единственным учредителем решения о назначении нового генерального директора на должность он состоит в трудовых отношениях с Обществом и занимает должность заместителя генерального директора.
Трудовое законодательство не предусматривает специального самостоятельного порядка оформления работника, уже состоящего в трудовых отношениях с организацией, на должность генерального директора. В рассматриваемой ситуации в принципе возможны два варианта оформления: постоянный перевод на должность генерального директора либо прекращение действующего трудового договора с последующим оформлением приема на указанную должность в общем порядке (ст. 68, 72.1, 77, 84.1, 275 ТК РФ).
Учитывая, что новый генеральный директор продолжает работу у того же работодателя и в рассматриваемом случае изменяется лишь его трудовая функция, оформление через увольнение и новый прием не является необходимым. В этой связи новый генеральный директор может быть оформлен путем постоянного перевода с должности заместителя генерального директора на должность генерального директора (ст. 72.1 ТК РФ).
Такой перевод допускается только с письменного согласия работника и подлежит оформлению письменным соглашением сторон трудового договора. Поскольку речь идет о замещении должности единоличного исполнительного органа, применению также подлежат специальные положения о руководителе организации (ст. 72, 72.1, 275 ТК РФ).
Дополнительное соглашение к трудовому договору с новым генеральным директором о переводе на должность генерального директора со стороны работодателя должен подписывать единственный участник Общества, уполномоченный действовать от имени Общества при оформлении трудовых отношений с единоличным исполнительным органом.
Договор между обществом и единоличным исполнительным органом подписывается от имени общества лицом, указанным в п. 1 ст. 40 Закона № 14-ФЗ. При единственном участнике фактически это и есть сам участник.
Закон не содержит прямого правила, кто должен подписывать приказ о назначении генерального директора на должность.
Единоличный исполнительный орган Общества осуществляет полномочия, прямо отнесенные законом к его компетенции, в том числе без доверенности действует от имени Общества, а также издает приказы о назначении на должности работников Общества, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания (п. 3 ст. 40 Закона № 14-ФЗ).
В свою очередь в силу ст. 20 ТК РФ в приведенной ситуации для единоличного исполнительного органа работодателем является само общество в лице единственного учредителя.
Исходя из изложенного, приказ о переводе нового генерального директора, как и дополнительное соглашение к его трудовому договору, может быть подписан от имени работодателя единственным участником либо иным лицом, специально уполномоченным им на это. После вступления нового генерального директора в должность генерального директора он уже самостоятельно вправе издавать кадровые приказы в отношении работников Общества, включая приказы о переводе, назначении и увольнении (п. 1, 3 ст. 40 Закона № 14-ФЗ).
Переоформление трудовых отношений со старым генеральным директором (перевод на должность директора по развитию)
После прекращения полномочий старого генерального директора и назначения нового генеральным директором дальнейшее оформление трудовых отношений должно осуществляться уже от имени Общества новым единоличным исполнительным органом Общества.
Полномочия вновь назначенного руководителя возникают с даты, указанной в решении единственного участника о его назначении. Если иная дата в решении не определена, такие полномочия возникают с даты принятия соответствующего решения.
Закон не связывает возникновение или прекращение полномочий единоличного исполнительного органа с моментом внесения сведений о нем в ЕГРЮЛ (п. 1, 3 ст. 40 Закона № 14-ФЗ; Определение ВАС РФ от 21.05.2010 № ВАС-6657/10; Определение ВАС РФ от 19.05.2010 № ВАС-6092/10; Постановление АС Поволжского округа от 22.08.2017 № Ф06-23447/2017 по делу № А65-25241/2016).
Учитывая, что между Обществом и старым генеральным директором сохраняются трудовые отношения и предполагается его дальнейшая работа в Обществе на иной должности, переоформление таких отношений возможно путем постоянного перевода на должность директора по развитию, поскольку в данном случае меняется трудовая функция работника при продолжении работы у того же работодателя. Каких-либо особенностей в виде невозможности перевода на другую должность генерального директора ТК РФ не содержит.
Такой перевод допускается только с письменного согласия работника по соглашению сторон (ст. 72, 72.1 ТК РФ). При этом перевод старого генерального директора на должность директора по развитию возможен только после введения соответствующей должности в штатное расписание Общества.
Документы, связанные с переводом старого генерального директора на должность директора по развитию, включая дополнительное соглашение к трудовому договору и приказ о переводе, должен подписывать новый генеральный директор Общества. С даты вступления в полномочия он осуществляет функции единоличного исполнительного органа Общества, действует от имени Общества без доверенности и, в частности, издает приказы о назначении работников на должности, об их переводе и увольнении, применяет меры поощрения и налагает дисциплинарные взыскания (ст. 20 ТК РФ; п. 3 ст. 40 Закона № 14-ФЗ).
Документальное оформление
В целях оформления смены генерального директора следует выполнить следующие процедуры (оформить документы):
Решение единственного участника
- о прекращении полномочий старого генерального директора как ЕИО с даты «___»;
- о назначении нового генерального директора ЕИО с даты «___» и указании срока полномочий (как в уставе). Решение подлежит обязательному нотариальному удостоверению (независимо от наличия в уставе ненотариального способа удостоверения решений).
Подача сведений о новом директоре в ЕГРЮЛ осуществляется в течение 7 рабочих дней с даты решения (п. 5 ст. 5 Федерального закона от 08.08.2001 № 129-ФЗ «О государственной регистрации юридических лиц и индивидуальных предпринимателей»).
С 01.09.2024 документы о смене руководителя в регистрирующий орган направляет нотариус. Нотариус, удостоверивший факт принятия решения органом (решения единственным участником) общества с ограниченной ответственностью об избрании (о назначении) единоличного исполнительного органа, не позднее следующего рабочего дня после предоставления ему протокола о проведении заседания и результатах голосования на нем (после удостоверения факта принятия решения единственным участником) представляет в регистрирующий орган заявление о внесении изменений в сведения о юридическом лице, содержащиеся в ЕГРЮЛ, по форме № Р13014, утвержденной приказом ФНС России от 31.08.2020 № ЕД-7-14/617@ (далее — заявление).
Заявление представляется в регистрирующий орган в форме электронного документа, подписанного усиленной квалифицированной электронной подписью нотариуса, удостоверившего факт принятия такого решения (статья 103.10 Основ, Письмо ФНС России от 30.08.2024 № КВ-4-14/9965@ «О порядке внесения в ЕГРЮЛ изменений в сведения о лице, имеющем право без доверенности действовать от имени юридического лица»).
Кадровые документы по новому директору
- дополнительное соглашение к трудовому договору о переводе на должность генерального директора. Подписывает единственный участник от имени общества;
- приказ о переводе (обычно форма Т-5, не является обязательной, информация Минфина России № ПЗ-10/2012);
- приказ «О вступлении в должность генерального директора».
Кадровые документы по старому генеральному директору
- введение в штатное расписание должности «директор по развитию»;
- дополнительное соглашение к трудовому договору о переводе на должность «директора по развитию»;
- приказ о переводе;
- должностная инструкция «директор по развитию».
Записи в трудовой книжке
- Бумажная трудовая книжка (если ведется). В трудовую книжку вносятся сведения о работе и переводах на другую постоянную работу (ст. 66 ТК РФ). Записи о переводе вносятся на основании приказа работодателя не позднее 5 рабочих дней, а об увольнении — в день увольнения (Приказ Минтруда от 19.05.2021 № 320н).
Типовые формулировки (пример):
Новый генеральный директор: «Переведен на должность генерального директора ООО „…“» (основание: приказ о переводе, реквизиты).
Старый генеральный директор: «Переведен с должности генерального директора на должность директора по развитию ООО „…“» (основание: приказ о переводе, реквизиты).
- Электронные сведения о трудовой деятельности. Работодатель формирует и передает сведения о трудовой деятельности в электронном виде (ст. 66.1 ТК РФ). На практике это подача сведений в составе ЕФС-1 (подраздел 1.1). При переводе подраздел 1.1 формы ЕФС-1 подается не позднее 25-го числа месяца, следующего за месяцем перевода.
Внешние документы
Оформление карточки подписей, перевыпуск ЭП, уведомление контрагентов по необходимости и т. п.
Хотите получить ответ на свой вопрос с полным правовым обоснованием? Закажите индивидуальную консультацию по абонементу «Хочу все знать». А для блиц-ответов — подписка «В курсе дела».
