Зачет взаимных требований и обязательств между ООО и его мажоритарным участником требует оформления протокола участников

Ответ:

Рекомендуется оформить следующие документы:

1. Соглашение о досрочном погашении кредиторской задолженности (если срок его востребования еще не наступил);
2. Протокол собрания участников, фиксирующий обязательство участника ООО по внесению дополнительного взноса в имущество общества;
3. Соглашение о зачете взаимных требований и обязательств;
4. Протокол собрания участников ООО о согласовании проведения зачета взаимных требований и обязательств.

Обоснование:

Внести вклад в ООО можно, если это предусмотрено Уставом Общества и общим собранием участников Общества принято соответствующее решение (п. 1 ст. 27 Федерального закона от 08.02.1998 № 14-ФЗ «Об обществах с ограниченной ответственностью», далее — Закон об ООО).

ГК РФ и Закон об ООО не запрещают провести зачет задолженности участника по внесению вклада в имущество Общества и долга ООО перед этим участником и не содержат положений, обязывающих Общество в любом случае согласовать такой зачет с участниками.

В общем случае Общество заключает сделки (включая зачет) в лице единоличного исполнительного органа без согласования с участниками Общества. Однако, в отдельных случаях для совершения сделки необходимо получить согласие участников Общества с оформлением соответствующего решения (протокола), если такой порядок предусмотрен действующим законодательством (например, такой порядок предусмотрен Законом об ООО в отношении крупных сделок и сделок с заинтересованностью, сделок с долями и др.) или Уставом Общества в отношении определенных сделок (п. 3.1. ст. 40 Закона об ООО).

Таким образом, в отношении рассматриваемой сделки взаимозачета для решения вопроса о том, необходимо ли такую сделку согласовывать с участниками Общества необходимо определить:

46 Закона об ООО);
• подпадает ли взаимозачет под случаи одобрения, установленные Уставом;
• и возможна ли в принципе квалификация сделки взаимозачета, которая преследует цель прекращения обязательств, а не отчуждение или приобретение имущества, в качестве сделки, связанной с прямым или косвенным отчуждением или приобретением или возможностью отчуждения или приобретения Обществом имущества (т.е. крупной в соответствии с законом об ООО).

Общество обязано извещать о совершении сделки, в совершении которой имеется заинтересованность, незаинтересованных участников общества. Также может быть получено согласие участников Общества на совершение такой сделки по требованию единоличного исполнительного органа, члена коллегиального исполнительного органа общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества в случае, если их создание предусмотрено уставом общества, или участников (участника), доли которых в совокупности составляют не менее чем один процент уставного капитала общества (п.п. 3, 4 ст. 45 Закона об ООО).

Сделка Общества с одним из его участников, владеющим долей более 50%, является сделкой с заинтересованностью (п. 1 ст. 45 Закона об ООО).

Сделка, в совершении которой имеется заинтересованность, может быть признана недействительной по иску общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или его участников (участника), обладающих не менее чем 1 % общего числа голосов участников общества, если:

ст. 157.1 ГК РФ, п. 3 ст. 46 Закона об ООО).

Крупной является сделка (в том числе заем, кредит, залог, поручительство) или несколько взаимосвязанных сделок, связанных с приобретением, отчуждением или возможностью отчуждения обществом прямо либо косвенно имущества, стоимость которого составляет 25 и более процентов стоимости всего имущества общества, определенной на основании данных бухгалтерской отчетности за последний отчетный период, предшествующий дню принятия решения о совершении таких сделок, если уставом общества не предусмотрен более высокий размер крупной сделки. Крупными не признаются сделки, совершаемые в процессе обычной хозяйственной деятельности общества (п. 1 ст. 46 Закона об ООО). Решение об одобрении крупной сделки принимается общим собранием участников общества (п. 3 ст. 46 Закона об ООО).

Крупная сделка, совершенная с нарушением порядка получения согласия на ее совершение, может быть признана недействительной в соответствии со ст. 173.1 ГК РФ по иску общества, члена совета директоров (наблюдательного совета) общества или его участников (участника), обладающих не менее чем 1% общего числа голосов участников общества (п. 4 ст. 46 Закона об ООО).

Соответственно, протокол об одобрении сделки участниками Общества необходим, если сделка взаимозачета соответствует стоимостному, а также качественному критерию, т.е. выходит за рамки обычной хозяйственной деятельности общества.

Не выходящими за пределы обычной хозяйственной деятельности понимаются любые сделки, которые приняты в деятельности соответствующего общества либо иных хозяйствующих субъектов, осуществляющих аналогичные виды деятельности, независимо от того, совершались ли такие сделки таким обществом ранее, если такие сделки не приводят к прекращению деятельности общества или изменению ее вида либо существенному изменению ее масштабов (п. 8 ст. 46 Закона об ООО). Например, к наступлению таких последствий может привести продажа (передача в аренду) основного производственного актива общества. Сделка также может быть квалифицирована как влекущая существенное изменение масштабов деятельности общества, если она влечет для общества существенное изменение региона деятельности или рынков сбыта.

По вопросу квалификации соглашения о зачете в качестве крупной сделки и/или сделки с заинтересованностью, а также необходимости получения согласия участников Общества, в судебной практике существуют две различные позиции:

1 позиция — Соглашение о зачете НЕ может быть признано крупной сделкой.

Данная точка позиция основана на том, что акт (соглашение) о зачете представляет собой документ, подтверждающий факт прекращения обязательств сторон путем их исполнения (ст. 410 ГК РФ) и является одной из форм расчетов (Постановление ФАС Уральского округа от 22.09.2009 № Ф09-3260/09-С6).

Ключевым аргументом служит цель сделки: зачет направлен не на приобретение или отчуждение имущества (включая возможность отчуждения), а исключительно на прекращение существующих взаимных обязательств (Постановления ФАС Дальневосточного округа от 16.01.2008 № Ф03-А04/07-1/5712, ФАС Уральского округа от 04.07.2001 № Ф09-1036/01-ГК).

Следовательно, сам по себе зачет не подпадает под признаки крупной сделки.

2 позиция — Соглашение о зачете может быть признано крупной сделкой.

В соответствии с этой позицией операция зачета по своей экономической сути может рассматриваться как косвенная форма отчуждения имущества (денежных средств) в размере погашаемого требования (Постановление ФАС Северо-Западного округа от 30.04.2010 по делу № А66-537/2009). То есть если стоимость зачитываемого требования достигает установленных законом или уставом Общества критериев крупной сделки, для ее совершения должно быть получено надлежащее одобрение участников.

В указанных судебных актах рассматривается вопрос о том, является ли зачет встречных требований крупной сделкой для государственного унитарного предприятия и акционерного общества. Однако, по нашему мнению, сделанные в них выводы относительно применения режима крупных сделок к взаимозачету применимы и к ООО.

Вывод: с учетом 2-й позиции взаимозачет по сделке, отвечающей критериям крупной, предположительно может быть расценен как сделка, предусматривающая косвенную форму отчуждения имущества. Учитывая неоднозначность судебной практики относительно правовой природы соглашения о зачете применительно к требованиям о корпоративном одобрении, сохраняется правовой риск оспаривания взаимозачета ввиду отсутствия требуемого Уставом согласия участников. В целях минимизации данного риска целесообразно придерживаться превентивного подхода и обеспечить наличие предварительного согласия участников Общества на совершение взаимозачета с оформлением соответствующего протокола.

Хотите получить ответ на свой вопрос с полным правовым обоснованием? Закажите индивидуальную консультацию по абонементу «Хочу все знать». А для блиц-ответов — подписка «В курсе дела».