Договор простого товарищества – юридические и налоговые особенности в 2026 году

Question

В рамках конкурса организация предоставила договор простого товарищества, в котором не описан порядок формирования вкладов и отсутствует порядок распределения результата между товарищами.

Несет ли это риски для организации, в том числе налоговые, в частности права по НДС для каждого товарища и ИТ-льготы?

Отвечает Вадим Чимидов
Советник государственной гражданской службы РФ II класса, руководитель налоговой практики и арбитражных споров

Accepted Answer

Ответ:

Отсутствие в договоре простого товарищества (о совместной деятельности) условий о вкладах, их размере и порядке внесения может стать основанием для признания такого договора незаключенным, поскольку соединение вкладов является квалифицирующим признаком и существенным условием. При этом договор не будет считаться незаключенным, если неопределенность носит восполнимый характер или была устранена поведением сторон. Отсутствие в договоре порядка и условий формирования вкладов и распределения прибыли от деятельности простого товарищества в части ведения бухгалтерского и налогового учета не противоречит положениям гражданского и налогового законодательства, поскольку в данном случае при отсутствии в договоре простого товарищества указанные условия будут определяться в соответствии с действующей законодательной базой.

Обоснование:

Заключение договора простого товарищества

По договору простого товарищества (договору о совместной деятельности) двое или несколько лиц (товарищей) обязуются соединить свои вклады и совместно действовать без образования юридического лица для извлечения прибыли или достижения иной не противоречащей закону цели (пункт 1 статьи 1041 ГК РФ).

Вкладом товарища признается все то, что он вносит в общее дело, в том числе деньги, иное имущество, профессиональные и иные знания, навыки и умения, а также деловая репутация и деловые связи (пункт 1 статьи 1042 ГК РФ); денежная оценка вклада товарища производится по соглашению между товарищами (пункт 2 статьи 1042 ГК РФ).

Порядок покрытия расходов и убытков, связанных с совместной деятельностью товарищей, определяется их соглашением; при отсутствии такого соглашения каждый товарищ несет расходы и убытки пропорционально стоимости его вклада в общее дело (абзац 1 статьи 1046 ГК РФ).

Прибыль, полученная товарищами в результате их совместной деятельности, распределяется пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело, если иное не предусмотрено договором простого товарищества или иным соглашением товарищей (статья 1048 ГК РФ).

Договор считается заключенным, если между сторонами в требуемой в подлежащих случаях форме достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора; существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение (пункт 1 статьи 432 ГК РФ).

Из смысла перечисленных норм можно сделать вывод, что существенными условиями договора простого товарищества являются, в частности: размер, вид вклада, его денежная оценка и порядок внесения каждым участником; при отсутствии соответствующих условий договор в таком виде может быть признан незаключенным (см., например, Постановления АС УО от 03.02.2016 по делу №А71-1689/2015, ФАС СЗО от 30.05.2014 по делу №А56-46307/2013).

Судебная практика разделяет понятия «полное отсутствие условия» и «неопределенность порядка».

Когда договор будет признан незаключенным. Договор считается заключенным, если между сторонами достигнуто соглашение по всем существенным условиям (ст. 432 ГК РФ). Для договора простого товарищества соединение вкладов является квалифицирующим признаком и существенным условием (ст. 1041 ГК РФ).

Суды признают договор незаключенным, если в тексте документа:

вообще не упоминается о том, что стороны вносят вклады;
указано, что вклады вносятся, но не определен их вид (деньги, имущество, навыки, деловые связи), размер или хотя бы порядок их денежной оценки;
нет сведений о порядке и сроках внесения вкладов, и при этом стороны фактически не приступили к исполнению договора.

В таких случаях суды указывают, что волеизъявление сторон на создание правовых последствий отсутствует, так как непонятно, в чем именно заключается совместная деятельность и как формируется общее имущество.

Когда договор могут признать заключенным (спасение договора). Договор не будет считаться незаключенным, если неопределенность носит восполнимый характер или была устранена поведением сторон:

Фактическое исполнение. Если стороны после подписания договора фактически внесли имущество или иным образом приступили к совместной деятельности, не имея разногласий о виде и размере вкладов, договор не признается незаключенным. Это вытекает из принципа эстоппель (п. 3 ст. 432 ГК РФ) и подтверждается судебной практикой: сторона, приняв исполнение, не может требовать признания договора незаключенным.
Восполнимость по закону. Если в договоре указан вид вклада, но не определена его денежная оценка, и стороны не могут договориться о ней в процессе, по закону вклады товарищей считаются равными по стоимости (п. 2 ст. 1042 ГК РФ).
Общие формулировки. Если в договоре есть общая ссылка на то, что порядок и размер вкладов определяются в дополнительных соглашениях, и такие соглашения впоследствии были заключены и исполняются, договор сохранит силу.

Например, если в договоре стороны определили виды и размеры своих вкладов установив два вида предоставления:

передачу прав на использование программного обеспечения;
выполнение работ по внедрению программного обеспечения и его техническую поддержку.

Указанное условие в большей степени служит определению покрытия товарищами связанных с совместной деятельностью расходов в смысле статьи 1046 ГК РФ, чем корректно определяет и оценивает вклады в смысле статьи 1042 ГК РФ и как объекты бухгалтерского учёта (статья 5 Федерального закона от 06.12.2011 № 402-ФЗ), что может создавать обозначенный выше риск признания договора незаключённым по требованию заинтересованного лица.

Неопределенность видов и размеров вкладов сами по себе не повлекут неблагоприятных налоговых последствий, поскольку операции по внесению вклада в простое товарищество и его возврату не образуют учитываемых для целей налогообложения доходов и расходов (подпункты 4 и 6 пункта 3 статьи 39, подпункт 1 пункта 2 статьи 146, подпункт 5 пункта 1 статьи 251, пункт 3 статьи 270, пункт 1 статьи 278 НК РФ); при этом при прекращении договора простого товарищества такие принятые к учёту вклады по оценённой стоимости будут подлежать «возврату» соответствующим товарищам в составе имущества к распределению и не будут необоснованно уменьшать подлежащий налогообложению доход.

Отсутствие в договоре условий о порядке распределения прибыли от деятельности простого товарищества не противоречит положениям гражданского законодательства, поскольку в данном случае при отсутствии в договоре простого товарищества указанные условия будут определяться по общему правилу (статья 1048 ГК РФ): пропорционально стоимости вкладов товарищей в общее дело.

НДС

Специальные правила исчисления и уплаты в бюджет НДС при осуществлении операций в соответствии с договором простого товарищества установлены статьей 174.1 НК РФ и предполагают следующее:

ведение общего учета операций, подлежащих обложению НДС, возлагается на участника товарищества, которым являются российская организация либо индивидуальный предприниматель (далее — Участник товарищества);
при совершении операций в соответствии с договором простого товарищества на Участника товарищества возлагаются обязанности налогоплательщика, установленные главой 21 НК РФ;
при реализации товаров (работ, услуг), передаче имущественных прав в соответствии с договором простого товарищества Участник товарищества обязан выставить соответствующие счета-фактуры в порядке, установленном НК РФ;
налоговый вычет по товарам (работам, услугам), в том числе основным средствам и нематериальным активам, и по имущественным правам, приобретаемым для производства и (или) реализации товаров (работ, услуг), признаваемых объектом обложения НДС, в соответствии с договором простого товарищества предоставляется только Участнику товарищества при наличии счетов-фактур, выставленных продавцами этим лицам, в порядке, установленном главой 21 НК РФ;
при осуществлении Участником товарищества иной деятельности право на вычет сумм НДС возникает при наличии раздельного учета товаров (работ, услуг), в том числе основных средств и нематериальных активов, и имущественных прав, используемых при осуществлении операций в соответствии с договором простого товарищества и используемых им при осуществлении иной деятельности;
участник договора простого товарищества управляющий товарищ, ответственный за ведение налогового учета, ведут учет операций, совершенных в процессе выполнения договора простого товарищества по каждому указанному договору отдельно.

В случае если реализацию товаров (работ, услуг), имущественных прав осуществляет участник товарищества, исполняющий обязанности налогоплательщика НДС, при составлении этим участником товарищества счетов-фактур порядковый номер счета-фактуры через разделительный знак «/» (разделительная черта) дополняется утвержденным участником товарищества цифровым индексом, обозначающим совершение операции в соответствии с конкретным договором простого товарищества (пункт 2 статьи 174.1 НК РФ, подпункт «а» пункта 1 Правил заполнения счета-фактуры).

Налог на прибыль

Организация-участник, которой поручено ведение общих дел простого товарищества, должна обеспечить раздельный налоговый учет доходов и расходов: по совместной деятельности и по собственным операциям; это следует из положений пункта 3 статьи 278 НК.

Конкретной методики ведения раздельного учета операций в рамках совместной деятельности и самостоятельной деятельности участника в НК РФ не установлено; поэтому организация может вести раздельный учет в любом порядке, позволяющем разграничить эти операции.

Например, учет доходов, расходов, имущества, используемого в совместной деятельности, можно вести в отдельном налоговом регистре; выбранный порядок ведения раздельного учета можно предусмотреть в отдельном приказе, утверждающем учетную политику для целей налогообложения по деятельности в рамках договора простого товарищества (статья 313 НК РФ).

Доходы и расходы простого товарищества учитываются в общем порядке, установленном главой 25 «Налог на прибыль» НК РФ, что означает для участников необходимость соблюдения обычных требований к учёту всех признаваемых для целей налогообложения расходов, включая их экономическую обоснованность и документальную подтверждённость.

Если в качестве вклада товарищем передаётся основное средство или нематериальный актив, начислять и учитывать соответствующую амортизацию должен участник, ведущий общие дела (см. Письмо Минфина России от 16.04.2013 № 03-03-06/1/12738).

При этом, если какие-либо расходы товарищей относятся одновременно как к деятельности простого товарищества, так и к самостоятельной деятельности вне договора простого товарищества, то они могут учитываться в расходах товарищества для целей налогообложения с учетом требований статьи 252 НК РФ в доле, установленной договором простого товарищества, при условии, что порядок определения указанной доли основан на экономически обоснованных показателях, отражающих, в какой степени такие расходы связаны с деятельностью в рамках простого товарищества (см. письмо Минфина России от 28.05.2013 N 03-03-06/2/19346).

Участник, который ведет налоговый учет доходов и расходов простого товарищества, должен:

по результатам отчетного (налогового) периода определить прибыль каждого участника товарищества пропорционально его доле (нарастающим итогом);
ежеквартально (до 15 апреля, 15 июля, 15 октября и 15 января) сообщать каждому участнику совместной деятельности сведения о причитающейся ему прибыли.

Форма представления сведений о прибыли каждого участника совместной деятельности законодательством не установлена, поэтому ее образец можно предусмотреть в отдельном приказе, утверждающем учетную политику для целей налогообложения по деятельности в рамках договора простого товарищества.

Таким образом, при налогообложении у товарища, в том числе осуществляющего учет доходов и расходов этого товарищества для целей налогообложения, учитывается только часть прибыли товарищества, пропорциональная его доле, установленной соглашением; убытки товарищества не распределяются между его участниками и при налогообложении ими не учитываются (пункт 4 статьи 278 НК РФ).

При прекращении договора простого товарищества вещи, переданные в общее владение и (или) пользование товарищей, возвращаются предоставившим их товарищам без вознаграждения, если иное не предусмотрено соглашением сторон (пункт 2 статьи 1050 ГК РФ).

При определении налоговой базы по налогу на прибыль не учитываются доходы в виде имущества, имущественных прав и (или) неимущественных прав, имеющих денежную оценку, которые получены в пределах вклада участником договора простого товарищества (договора о совместной деятельности) или его правопреемником в случае выделения его доли из имущества, находящегося в общей собственности участников договора, или раздела такого имущества (подпункт 5 пункта 1 статьи 251 НК РФ).

При прекращении действия договора простого товарищества и возврате имущества участникам этого договора отрицательная разница между оценкой возвращаемого имущества и оценкой, по которой это имущество ранее было передано по договору простого товарищества, не признается убытком для целей налогообложения (пункт 6 статьи 278 НК РФ).

В бухгалтерском учете имущество, подлежащее получению каждой организацией-товарищем по результатам раздела при прекращении совместной деятельности, отражается как погашение вкладов, учтенных в составе финансовых вложений (статья 1050 ГК РФ).

Льготная ставка налога на прибыль (5 %) применяется российскими организациями, осуществляющими деятельность в области информационных технологий, при условии, что по итогам отчетного (налогового) периода в сумме всех доходов организации, учитываемых при определении налоговой базы в соответствии с главой 25 НК РФ, не менее 70% составляют перечисленные в данном пункте доходы (пункт 1.15 статьи 284 НК РФ).

Здесь же установлено, что в целях данного пункта сумма доходов определяется по данным налогового учета организации в соответствии со статьей 248 НК РФ, при этом в нее не включаются доходы, указанные в пунктах 2 и 11 части 2 статьи 250 и пункте 4.1 статьи 271 НК РФ, а также доходы от уступки прав требования долга, возникшего при признании доходов, указанных в данном пункте.

Следовательно, так как доход, распределяемый в пользу налогоплательщика при его участии в простом товариществе, учитываемый в порядке, предусмотренном статьей 278 НК РФ признается для целей главы 25 НК РФ внереализационным доходом налогоплательщика (пункт 9 статьи 250 НК РФ), его значение будет учитываться в общих доходах участников простого товарищества для целей определения доли «льготных» доходов ИТ-компании.

При этом, даже несмотря на то, что доход налогоплательщика от участия в простом товариществе может выражаться, по сути, в доходах от совершения им операций, перечисленных в пункте 1.15 статьи 284 НК РФ, то для определения доли, необходимой в соответствии с данной нормой, этот доход не может учитываться как «льготный», поскольку:

доходы от участия в простом товариществе напрямую к «льготным» не отнесены, а буквальное толкование нормы не позволяет применять её расширительно;
необходимость учета для целей главы 25 НК РФ дохода от участия в простом товариществе как соответствующей прибыли каждого участника влечет невозможность выделять значения доходов от «льготных» операций, совершаемых в рамках деятельности простого товарищества (допускающие это правила в НК РФ отсутствуют).

Хотите получить ответ на свой вопрос с полным правовым обоснованием? Закажите индивидуальную консультацию по абонементу «Хочу все знать». На подписке «В курсе дела» доступны блиц-ответы.